Реферати

Реферат: Продаж частки в товаристві з обмеженою відповідальністю

загрузка...

Конструювання насильства. Що дозволяє ідентифікувати розгортання насильства й агресії. Основа для насильницького акта. Специфіка психічної конфігурації "активного" чи суб'єкта "пасивного" об'єкта насильства. Вуалирование візуального зображення фізичного насильства.

Психіка, її структура. Особистість і розвиток. Мораль і моральність. Психіка як особлива сторона життєдіяльності тварин і людини, її структура й елементи. Процес соціалізації і його значення в житті людини, позитивні і негативні тенденції в дитячому віці. Розвиток моральності і духовності особистості.

Сутність і особливості теорій агресії і наслідування (Н. Міллер, Д. Доллард, А. Бандура). Поняття, соціально-психологічна природа, структура агресії у вітчизняній і закордонній літературі. Зміст фрустрационной теорії деструктивного поводження Міллера і Долларда. Ролі підкріплення і наслідування поводження в бихевиоральной моделі Бандура.

Успішна молитва. Животворяща сила молитви. Молитва як рушійна сила в житті кожного християнина. Віра як непохитна впевненість у Богу, що будується на абсолютній довірі цілісності його слова. Таємниці успішної молитви. Людина, якого буде використовувати Бог.

Древній Єгипет. Характеристика соціального шару, державного ладу і структури правління Древнього Єгипту. Основний господарський і суспільний осередок, суд і армія держави, правове положення "слуг пануючи". Функції фараона і його першого помічника - джати.

загрузка...

І. Перелетова, генеральний директор

Засновник (юридична особа) вирішив продати свою частку в статутному капіталі суспільства. Здавалося б, це рядова ситуація. Однак виникає відразу безліч питань. Чи Можуть податкові органи визнати налогооблагаемим доходом недоотриману різницю між договірною ціною продажу частки в статутному капіталі ТОВ і її оцінкою за балансовими даними суспільства (в розмірі, відповідному частці в чистих активах ТОВ), у випадку якщо ціна нижче фактичної оцінки? Чи Можуть виникнути претензії у податкових органів при продажу частки перед річними зборами учасників (до розподілу дивідендів) по ціні, рівній первинному внеску (або нижче)? Чи Тобто не буде спроб нарахувати оподатковуваний дохід на суму недоотриманих дивідендів. Яку форму договору краще використати: купівля-продаж або поступки прав?

Порядок продажу частки учасника товариства з обмеженою відповідальністю третім особам визначений п. 4 ст. 21 Закони від 08.02.98 № 14-ФЗ «Про товариства з обмеженою відповідальністю». У Законі досить детально описана правова процедура переходу частки від учасника товариства до інших осіб.

Продаючий учасник повинен письмово (найкраще в формі поштового відправлення з описом вкладення) повідомити як саме суспільство в особі директора, так і інших учасників про рішенні продати свою частку. Треба обов'язково указати бажану ціну, терміни і інакші істотні умови.

Термін для відповіді, встановлений в Законі, - один календарний місяць, але в статуті суспільства може бути позначено і інакший час. До витікання встановленого терміну учасники, бажаючі реалізувати своє переважне право, повинні дати письмову згоду на купівлю частки на запропонованих умовах. Якщо пропозиція їх не цікавить, вони також мають право прислати відмови від купівлі або взагалі не відповідати на нього, і тоді учасник-продавець зможе реалізувати своє право на продаж частки будь-яким третім особам, але обов'язковий на вказаних раніше умовах.

Основою для купівлі-продажу частки однієї юридичної особи в статутному капіталі ТОВ третій особі є умови укладеного договору купівлі-продажу і зумовлена цим договором ціна операції.

Частка може бути продана як по номінальній вартості, визначеній в статуті, так і по ринковій ціні, встановленій угодою сторін. Але в будь-якому випадку ціна і розмір відчужуваної частки в договорі повинні бути ті, про які було оголошено учасникам товариства.

Зміна цих умов продажу буде розглядатися як порушення переважного права.

Частка учасника товариства може бути відчужена до повної її оплати тільки в тій частині, в якій вона вже оплачена (ч. 3 ст. 21 Закони № 14-ФЗ «Про товариства з обмеженою відповідальністю»). Перевірити положення статуту треба і на предмет форми договору про поступку частки. Закон вимагає складати такий договір в простій письмовій формі, але статут може передбачати і нотаріальну форму. У останньому випадку відсутність нотаріального посвідчення буде означати недійсність договору.

До зведення!

Нерідко для спрощення процесу укладення договору видають довіреність на представлення інтересів продавця. Поступаючи таким чином, треба пам'ятати про правила здійснення операції представником.

Наприклад, він не може укласти договір від імені себе, що представляється відносно особисто, тобто виступити одночасно і представником, і покупцем. Крім того, одне обличчя не може бути представником відразу обох сторін договору (п. 3 ст. 182 ГК РФ).

У разі продажу частки одному з учасників товариства або третім особам претензії податкових органів по ціні операції виникнути не можуть, оскільки положення ст. 40 Податкового кодексу РФ при продажу майнових прав (в тому числі часткою в ТОВ) не застосовуються.

Податкові органи не можуть контролювати для цілей оподаткування ціну продажу часткою в ТОВ.

Також не можуть бути пред'явлені претензії по можливих, але не отриманим дивідендам, хоч би тому, що сплатити податок з дивідендів повинен джерело їх виплати (податковий агент), а не учасник, і переведені дивіденди податком на прибуток у учасника не обкладаються.

ПДВ - спірне питання

Спори по цьому всіма нами любимому податку хоч і з невеликою активністю, але іноді виникають. Невисока активність податкових органів в цих спорах викликана, ймовірно, тим, що в принципі в Податковому кодексі РФ досить визначено вказано, що продаж (перепоступка) частки в товаристві з обмеженою відповідальністю податком на додану вартість не обкладається (подп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ).

Проте іноді податківці виходять з того, що реалізація майнових прав за загальним правилом податком на додану вартість обкладається і тому повинна обкладатися в частині перевищення продажної ціни над номіналом або фактично внесеними в статутний капітал сумами. Вимога ця, на наш погляд, абсолютно незаконна.

Сподіваємося, що Постановою ФАС Московського округу від 15.09.2004 № КА/8039-04 в цьому питанні поставлена точка. Суд, зрозуміло, встав на сторону платника податків і відмовив в позові податковому органу внаслідок невідповідності їх вимог чинному законодавству.

Ми згадали цей випадок тільки для того, щоб попередити про те, що претензії у податківців можуть виникнути і на пустому місці.

Про податок на прибуток

З цим податком справа йде декілька гірше, чим з ПДВ. Листом Мінфіну РФ від 30 липня 2004 р. № 03-03-05/2/58 роз'яснене, що при визначенні прибутку від реалізації часткою в ТОВ не враховуються як витрати суми первинних внесків в статутний капітал суспільства. Пояснюється це тим, що такі витрати згідно п. 3 ст. 270 Податкових кодекси РФ не враховуються з метою оподаткування.

Оскільки це єдине офіційне роз'яснення, яке нам вдалося виявити, і воно, на наш погляд, грішить деякою відсутністю логіки, ми викладемо свою точку зору з цього питання. Можливо, вона допоможе читачу ухвалити правильне рішення.

Почнемо з цитат з листа Мінфіну:

«Продаж частки учасника третім особам розглядається як реалізація майнового права. У відповідності з п. 4 ст. 454 Цивільних кодекси Російської Федерації положення договору купівлі-продажу розповсюджуються на продаж майнових прав. У відповідності з п. 1 і 2 ст. 249 розділи 25 Податкового кодексу Російської Федерації (далі - Кодекс) для цілей оподаткування прибули виручка від реалізації майнових прав признається доходом від реалізації. Його сума визначається виходячи з всіх надходжень, пов'язаних з розрахунками за реалізовані майнові права, виражених в грошовій або натуральній формах».

Раз Міністерство фінансів так пише - нам залишається тільки погоджуватися. Але тоді, на нашій думку, потрібно розглянути і питання витрат при реалізації майнових прав, про які сказано в подп. 1 п. 1 ст. 253 НК РФ. У цьому самому подпункте передбачене включення у витрати для цілей оподаткування прибутку витрат, пов'язаних з придбанням майнових прав.

Крім того, у відповідності з подп. 2 п. 1 ст. 268 НК РФ при реалізації іншого майна (за винятком цінних паперів, продукції власного виробництва, купованих товарів) платник податків має право зменшити доходи від таких операцій на ціну придбання цього майна. І ось тут і починається саме цікаве.

Поняття «майнові права» ніде чітко не визначено, хоч і згадується в різних галузях права як щось само собою що розуміється.

Статтею 128 ГК РФ майнові права віднесені до майна. Однак під майном в Податковому кодексі РФ розуміються «види об'єктів цивільних прав (за винятком майнових прав), що відносяться до майна відповідно до Цивільного кодексу Російської Федерації» (п. 2 ст. 38 НК РФ).

Таким чином, в податкових цілях з цивільно-правового поняття «майно» майнові права вилучені. І це породжує певні неясності при оподаткуванні деяких операцій з майновими правами, зокрема з частками в статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю.

Товаром для цілей НК РФ признається будь-яке майно, що реалізовується або призначене для реалізації (п. 3 ст. 38 НК РФ). Оскільки частки в статутних капіталах господарських товариств і суспільств з метою НК РФ не признаються майном, вони не є і товаром.

Отже, передача частки іншому учаснику ТОВ (або третій особі) при такому підході взагалі не повинна признаватися реалізацією з метою оподаткування.

Але оскільки доходи, отримані від реалізації майнових прав, все-таки признаються в Податковому кодексі як доходи від реалізації, то і витрати згідно подп. 1 п. 1 ст. 253 і подп. 2 п. 1 ст. 268 НК РФ, на наш погляд, також повинні бути визнані. Тим більше що аналогічні, по суті, витрати по придбанню акцій акціонерних товариств (і те і інше є інвестиціями і передбачає виникнення майнових прав при придбанні) признаються згідно п. 2 ст. 280 НК РФ для цілей оподаткування і визначаються виходячи з ціни придбання.

Таким чином, при таких «роз'ясненнях» Мінфіну в наяности порушення ст. 3 Податкового кодексу РФ, що проголошує принцип загальності і рівність оподаткування.

Згідно п. 2 ст. 3 НК РФ податки і збори не можуть мати дискримінаційний характер і по-різному застосовуватися виходячи з соціальних, расових, національних, релігійних і інакших подібних критеріїв. Звісно, організаційно-правова форма - не соціальний і не расовий критерій, але при інших рівних умовах оподаткування операцій з аналогічною економічною суттю у ТОВ і ЗАТ (або ВАТ) повинне бути однаковим.

Крім того, є Лист УМНС по м. Москві від 08.01.2004 № 26-12/1168, в якому прямо вказано на незастосування ст. 3 270 Податкового кодексу РФ до оподаткування при реалізації частки в ТОВ. Хоч, звісно, статус роз'яснень Мінфіну і УМНС по Москві дещо різниться.

Якщо ж все-таки, як наполягає Мінфін, витрати на придбання частки в статутному капіталі ТОВ не признаються для цілей оподаткування прибутку (цитуємо Мінфін), «оскільки такі витрати згідно п. 3 ст. 270 Кодекси не враховуються з метою оподаткування», то, на наш погляд, проблему можна розглянути під інакшим кутом.

І у разі виходу (вибуття) учасника з суспільства, і у разі продажу всієї своєї частки в статутному капіталі його участь в суспільстві припиняється. У зв'язку з цим продаж учасником товариства всієї частки в статутному капіталі суспільства можна розглядати як вибуття цього учасника товариства з ТОВ. При цьому грошові кошти, виручені учасником товариства за вказану частку, є майном, яке він отримує в зв'язку з його вибуттям з господарського товариства внаслідок продажу учасником товариства всієї своєї частки в статутному капіталі.

Не признається реалізацією передача майна в межах первинного внеску учаснику господарського товариства або товариства (його правонаступнику або спадкоємцю) при виході (вибутті) з господарського товариства або товариства (подп. 5 п. 3 ст. 39 НК РФ).

Таким чином, на нашій думку, у відповідності з подп. 4 п. 1 ст. 251 НК РФ при визначенні податкової бази не повинні враховуватися доходи у вигляді майна, майнових прав, які отримані в межах первинного внеску учасником ТОВ при продажу всієї частки в статутному капіталі суспільства.

Виходячи з сказаного, якщо витрати, поименованние в п. 3 ст. 270, на думку Мінфіну, не повинні враховуватися при продажу частки в ТОВ, то і доходи, що розглядаються в подп. 4 п. 1 ст. 251, на наш погляд, з метою оподаткування прибутки не враховуються.

У податкову базу по податку на прибуток повинна включатися тільки сума перевищення виручки від продажу частки над величиною первинного внеску.

Цю точку зору підтримує і Радник податкової служби РФ 3-го рангу А. Федоров в своїй статті «Негативна різниця між доходом від продажу частки в статутному капіталі і витратами у вигляді внеску» (опублікована в «Фінансовій газеті» № 20 за 2004 р.).

Як видно з усього написаного, порядок визначення об'єкта оподаткування для поступки (продаж), частки в статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю в розділі 25 НК РФ не прописаний. З даної проблеми немає судової практики, але зате є одне офіційне роз'яснення Мінфіну Росії, тому судова практика, ймовірно, не за горами.

У той же час згідно п. 6 ст. 3 НК РФ при встановленні податків повинні бути визначені всі елементи оподаткування, а акти законодавства про податки і збори сформульовані таким чином, щоб кожний точно знав, які податки (збори), коли і в якому порядку він повинен платити.

У зв'язку з цим організація - учасник ТОВ при виникненні суперечок з податковими органами і судових розглядах в даній ситуації може скористатися п. 7 ст. 3 НК РФ: «Всі незмінювані сумніви, протиріччя і неясності актів законодавства про податки і збори тлумачаться на користь платника податків (платника зборів)».

Хоч ця, безумовно, слаба утіха, і ми цілком усвідомлюємо, що метою діяльності організації навряд чи є безперервні судові розгляди з податковими органами. Але і платити зайві податки також здається нам не дуже доцільним. Насправді все, звісно, залежить від ціни питання. Тільки організація сама може вирішити, що обійдеться дешевше: податок на прибуток з реалізації частки без урахування первинного внеску або наймання юристів для ведіння справи в арбітражному суді.

Укладаємо договір

Тепер про те, що стосується форми договору при продажу частки в товаристві з обмеженою відповідальністю (поступки або купівля-продаж). Оскільки частка в статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю відноситься до категорії майнових прав, продаж або відчуження частки інакшим образом повинні здійснюватися в формі поступки прав відповідно до розділу 24 «Зміна осіб в зобов'язанні» ГК РФ.

Більш того п. 6 ст. 21 Закони «Про товариства з обмеженою відповідальністю» прямо передбачене, що до набувальника частки в статутному капіталі суспільства переходять всі права і обов'язки учасника товариства, виниклі до поступки вказаної частки, за винятком тих додаткових прав і обов'язків, які були покладені на колишнього учасника ТОВ особисто.

Ці положення повністю відповідають вимогам ст. 383 і 384 ГК РФ, що визначають склад і об'єм прав, перехідних до нового кредитора за договором цессії (поступки вимоги).

Незважаючи на тезу, приведену в попередньому розділі, застосування поняття «купівля-продаж частки в статутному капіталі ТОВ» також представляється обгрунтованим. Пунктом 4 ст. 454 ГК РФ «Договір купівлі-продажу» визначено, що положення, передбачені параграфом 1 («Загальні положення про купівлю-продаж») розділу 30 Цивільного кодеса РФ («Купівля-продаж»), застосовуються і до продажу майнових прав, якщо інакше не витікає із змісту або характеру цих прав.

загрузка...