Реферати

Реферат: Доказу в арбітражному процесі

Чи готувався Сталін до війни з Німеччиною. Чому не можна погодитися ні з Хрущевим, ні із Суворовим?

Неповний робочий час. Неповний робочий час - час, тривалість якого менше нормального, встановлюється у виді неповного робочого чи дня неповного робочого тижня. Правила встановлення неповного робочого часу. Відмінність неповного робочого часу від скороченого.

Відповідальність сторін за порушення зобов'язань по зовнішньоекономічних договорах. Вивчення й аналіз відповідальності сторін за порушення зобов'язань по зовнішньоекономічних договорах, юридична природа даної відповідальності. Норми міжнародного приватного права, що передбачають відповідальність сторін за договором купівлі-продажу.

Правова конвергенція в сучасній російській правовій системі. Вивчення питань, зв'язаних із проблемами взаємодії зближення правових систем. Конвергенція правових систем сучасності - процес зближення споконвічно якісно контрастних юридичних типів правових систем. Види і форми правової конвергенції.

Придбання і припинення російського громадянства. Поняття й історія російського громадянства, конституційні принципи громадянства в Росії. Підстави і нюанси придбання російського громадянства, основні причини його припинення. Права, обов'язки і відповідальність у зв'язку з перебуванням у громадянстві.

СХІДНИЙ ІНСТИТУТ ЕКОНОМІКИ,

ГУМАНІТАРНИХ НАУК, КЕРУВАННЯ І ПРАВА

Юридичний факультет

КАФЕДРА ЦИВІЛЬНОГО ПРОЦЕСУ

ПОТАПЧУК ДМИТРО ВОЛОДИМИРОВИЧ

Студент 5 курсу заочного відділення (прийом З-97)

Дипломна робота

ДОКАЗУ В АРБІТРАЖНОМУ ПРОЦЕСІ

До захисту допущений

Зав. кафедрою кандидат

Юридичних наук, доцент

_Ю. В. Медведєв

"_"_2002р.

Науковий керівник

Зав. кафедрою кандидат

Юридичних наук, доцент

_Ю. В. Медведєв

"_"_2002р.

УФА 2002р.

ЗМІСТ

Уведення...3

Розділ 1. Загальні положення про докази в арбітражному процесі.

§1. Поняття і предмет судового доведення...6

§2. Суб'єкти доведення...14

§3. Обов'язку по доведенню в арбітражному процесі...17

§4. Поняття, класифікація і види доказів...25

§5. Относимость і допустимість доказів...32

Розділ 2. Види засобів доведення...36

§1. Письмові і речовинні докази...37

§2. Пояснення сторін і третіх облич...49

§3. показання свідків...52

§4. Висновок експерта...54

Висновок...58

Додаток...64

Список використаних джерел...72

Уведення.

На сучасному етапі арбітражний процес являє собою галузь права, що сформувалася. З досить чітко обкресленими границями своєї компетенції і строго регламентованою внутрішньою структурою.

Запропонована нижче тема - "Доказу, в арбітражному процесі", найбільш цікава в зв'язку з переходом нашого суспільства від соціалістичних до капіталістичних відносин, і як наслідок цього інтересу правова реформа навколо арбітражного процесу є докази, її важливість підкреслюється тим, що докази і процес доведення як спосіб надання доказів переслідує арбітражний процес на всіх її етапах від самого початку підготовки позову в арбітражний суд і до моменту винесення рішення в справі, коли всі докази зіставляються і зважуються. Докази є основою перебування істини і правильного дозволу справи. Тому тема "Доказу в арбітражному процесі" є найбільш важливим. І ґрунтуючись тим, що доказ грає одну з ключових ролей в арбітражному процесі, тому що при їхній відсутності неможливо правильно дозволити справа, я поставив перед собою ціль найбільше докладно розібрати дану тему, тобто з'ясувати всі необхідні складові частини доказу, і зокрема, визначити, що такий доказ, яку мету вони переслідують, якими ознаками вони володіють. Які види доказу існують в арбітражному процесі і як їхній можна забезпечити для швидкого і правильного дозволу справи.

Призначення моєї роботи полягає в тім, що при наявності даних теоретичних знань, що містяться в темі "Доказу в арбітражному процесі" є гарною основою для придбання практичного досвіду згодом, працюючи на якому або підприємстві в

якості юриста. Тому що людина вибравши для себе професію юриста-господарника, чи рано пізно зштовхнеться з арбітражним процесом, і йому буде необхідно збирати, надавати, і оцінювати докази і ті ази, що дані в даній дипломній роботі будуть необхідні, але вже на практиці.

І як я говорив вище, для досягнення даної мети необхідно вирішити наступні задачі:

1) розкрити поняття доказів;

2) розглянути класифікацію і види доказів;

3) провести аналіз засобів доведення в арбітражному процесі і виявити найбільш використовувані на практиці;

4) дати практичні рекомендації з удосконалюванню законодавства і практики роботи судових органів.

У главі першої даної роботи розглянуті загальні положення про докази в арбітражному процесі, а саме: поняття, класифікація і види доказів, суб'єкти доведення, относимость і допустимість доказів, поняття і предмет доведення, обов'язок доведення.

Другий розділ присвячений засобам доведення в арбітражному процесі, до числа яких відносяться письмові і речовинні докази; пояснення сторін і третіх облич; показання свідків; висновку експерта. Не можна не підкреслити необхідність засобів доведення як засобів досягнення правильного дозволу суперечки. Другий розділ містить у собі порядок витребування письмових і речовинних доказів, порядок їхнього огляду і дослідження.

При написанні дипломної роботи була використана різноманітна література, причому поряд з посібниками старого зразка, що дають базові знання, але вже не здатних задовольнити запити юристів, були

використано книги, що найбільше відповідають сучасним вимогам.

Підручник "Арбітражний процес" за редакцією В. В. Яркова в простій і зрозумілої для читача формі розкриває не тільки основи арбітражного процесу, але і шляху використання цих знань на практиці. У розділі 6 підручника розкрита тема "Доведення і докази в арбітражному процесі".

Автори книги "Арбітражний процес" за редакцією М. Треушникова поставили перед собою ціль освітити особливості арбітражної процесуальної форми, джерела і принципи арбітражного процесу, стадії процесу, порядок порушення, розгляду споровши й інші інститути.

Були використані статті журналів "Журнал для ділових людей", "Ризик", газет "Господарство і право", "Економіка і життя". У статтях перерахованих вище газет і журналів дається інформація про судову практику.

У роботі так само використаний основний нормативний акт в області арбітражного процесу, - Арбітражний процесуальний кодекс Російської Федерації, що введений у дію з 1 липня 1995р. Центральним розділом кодексу є розділ 6 "Доказу" (ст.52-74). За допомогою цих статей розглядаються економічні й інші суперечки, приймаються відповідні рішення.

Розділ 1. Загальні положення про докази в арбітражному процесі. §.1. Поняття і предмет судового доведення.

Доведення - це складний процес, що охоплює розумову і процесуальну діяльність його суб'єктів по обґрунтуванню якогось положення і виведенню нового знання на основі дослідженого. Обличчя, що беруть участь у справі, наводять факти і доводи, що підтверджують їхню позицію в справі, що може мінятися в процесі судового розгляду під впливом різних обставин. Вони формують представлення про свою правову позицію і позицію інших облич. На основі досліджених у суді доказів ці обличчя роблять умовивід про стійкість своєї позиції й або продовжують своя участь у справі, або відмовляються від позову, шукають шляху висновку світової угоди, визнають позов і т.д. Суд аналізує приведені факти і доводи сторін, пропонує сторонам представити додаткові докази в справі, сприяє збиранню доказів. Зрештою суд робить умовивід по всій розглянутій справі, що відбиває в рішенні.

Отже, у доведенні суд і обставини предмета, що беруть участь у справі обличчя обґрунтовують, доведення, його елементи за допомогою доказів, що приводить до формування нового знання, що має значення для дозволу справи.

У процесі доведення в арбітражному суді беруть участь різні суб'єкти, кожний з який виконує покладені на нього обов'язку. Це доведення складається в рамках арбітражного процесу, отже, його учасники є суб'єктами арбитражно-процессуальних відносин.

Таким чином, доведення- це діяльність суб'єктів доведення в арбітражному процесі по обґрунтуванню обставин справи з метою його дозволу. У процесуальній теорії традиційно подпредметом доведення розуміється сукупність фактів, що мають матеріально-правове значення, установлення яких необхідно для винесення судом законного й обґрунтованого рішення в справі.1

Дане визначення предмета доведення, сформульоване стосовно до цивільного судочинства, рівною мірою можна віднести і до судочинства арбітражному.

Які обставини підлягають доведенню в справі?

У процесуальній науці склалося вузьке і широке розуміння предмета

доведення. Відповідно до вузького тлумачення предмета доведення в його склад входять обставини матеріально-правового характеру. Відповідно до широкого розуміння в предмет доведення подлежатвключению всі обставини, що мають значення для рішення справи: матеріально-правові і процесуальні факти, доказательственние факти.

Безперечним є віднесення до предмета доведення фактів матеріально-правового характеру, тому що для дозволу справ в арбітражному суді треба установити ті обставини, що зазначені в нормах матеріального права.

АПК припускає встановлення не тільки обставин, що обґрунтовують вимоги і заперечення облич, що беруть участь у справі, але й інших обставин, що мають значення для правильного дозволу справи. Це дуже важливий аспект предмета доведення. У зв'язку з цим навряд чи варто відкидати процесуальні факти, тому що без їхнього обліку справа часта не може бути дозволене правильно. Наприклад, ігнорування судом обставин, зазначених в АПК як підстави припинення виробництва

1Арбітражний процес: підручник для Вузов/ Під. ред. проф. М. К. Треушникова.-М.: Изд-вобек,1995-СЛ17.

у справі, навряд чи може привести до правильного дозволу справи. Томові багато прикладів в арбітражній практиці.

Наприклад, ОАО "Піонерська база океанічного рибальського флоту" звернулося з позовом до відділу юстиції адміністрації Калінінградської області про визнання недійсним відмовлення від проставления апостиля на нотаріальному написі. Суд відмовив у прийнятті заяви, тому що лист відділу юстиції не є актом, що підлягає оскарженню згідно ст.22 АПК.

У даному випадку суд необґрунтовано прийшов до висновку про непідвідомчість суперечки арбітражному суду, тому що в позовній заяві зазначено, що відповідний акт (хоча він дійсно не є нормативним актом органа керування) порушує право позивача і не відповідає вимогам законодавства.1

Отже, процесуальні факти так само повинні бути доведені, якщо це має значення для правильного дозволу чи справи якогось окремого процесуального питання. До інших обставин можуть бути віднесені ті обставини, що потрібно установити для винесення окремої ухвали.

Варто особливо звернути увагу на законодавче визначення обставин предмета доведення, якими улаштовуються вимоги і заперечення не тільки сторін, а всіх облич, що беруть участь у справі.

Таким чином, предмет доведення- це сукупність обставин матеріально-правового характеру, що обґрунтовують вимоги і заперечення облич, що беруть участь у справі, а так само інших обставин,

1ВВАС РФ.1997.№10. С.66-67.

имеющих значення для правильного дозволу справи.

Наступний питання: які джерела формування предмета доведення в справі? Таких джерел дві: норми матеріального права і підстави вимог і заперечень сторін. Саме норми матеріального права визначають, які обставини випливає становить для дозволу визначеної категорії справ. Приведемо один приклад.

Спеціалізований інвестиційний фонд приватизації "Схід" звернувся з позовом до АТВТ "Киштимский машинобудівний завод" про розірвання укладеного ними договору закупівлі-продажу акцій АТВТ "Челябінський завод дорожніх машин ім. Колюшенко". Згідно п.21 Положення про спеціалізовані інвестиційні фонди приватизації, що акумулюють приватизаційні чеки громадян, затвердженого Указом Президента РФ від 7 жовтня 1992р. № 1186 "Про заходи для організації ринку цінних паперів у процесі приватизації державних і муніципальних підприємств", чекові інвестиційні фонди мають право здійснювати свою діяльність тільки після одержання ліцензії і до моменту її анулювання. Отже, у даній справі в предмет доведення, зокрема, входить установлення такої обставини, як наявність ліцензії Держкоммайна.1

Підстави вимог і заперечення облич, що беруть участь у справі, конкретизують предмет доведення в справі. При цьому в процес розгляду справ предмет доведення може трохи змінюватися в силу права сторін на зміну чи основ предмета позову (ст. 37 АПК), можливості заяви зустрічного позову. Предмет доведення

1Куприна Е., Калмиків Б. Суд і арбітраж: Цінні папери // Ж. для дел-х людей.-М-1997р.

може змінюватися в силу різних обставин. Наприклад, сторони вправі вказати на додаткові обставини, відповідач може заявити про зустрічні вимоги, суд вправі вказати позивачу на необхідність встановлення обставин, не зазначених їм у позовній заяві і проч.

Як джерело формування предмета доведення в справі можна вважати і норми процесуального права, тому що заперечення відповідача можуть носити процесуальний характер. У процесуальній науці

прийнято називати всю сукупність обставин, що підлягають встановленню в справі, межею доведення, що ширше поняття предмет доведення.

Нарешті, хто відповідає за визначення предмета доведення в арбітражному суді? Якщо ми звернемося до тексту закону, то без утруднень знайдемо відповідь на поставлене питання. Згідно ч.2 ст.53 АПК "арбітражний суд вправі запропонувати обличчям, що беруть участь у справі, представити додаткові докази, якщо рахує неможливим розглянути справа на підставі наявних доказів".

Далі п.1 ч.1 ст. 158 АПК указує як підставу до чи зміни скасуванню рішення арбітражного суду неповне з'ясування обставин, що мають значення для справи.

АПК однозначно називає суб'єкта, відповідального за визначення предмета доведення, - це суд. Безперечно, що беруть участь у справі обличчя так само визначають предмет доведення, у противному випадку було б неможливим говорити про підстави позову і проч. Однак вирішальним суб'єктом у визначенні предмета доведення виступає суд.

Обставини, включені в предмет доведення, підлягають доведенню в суді. Однак з цього загального правила мається два виключення. Доведенню не підлягають:1) преюдиціальні факти; 2) загальновідомі факти (ст. 58 АПК).

Преюдиціальні факти. Преюдиціальний (praejudicialis), тобто стосовний до попереднього судовому рішенню, означає зумовленість деяких фактів, що не треба знову доводити. Преюдициальность має свої об'єктивні і суб'єктивні межі. За загальним правилом об'єктивні межі преюдициальности стосуються обставин, установлених рішенням суду, що вступили в законну силу, по раніше розглянутій справі. Суб'єктивні межі - це наявність тих самих облич, що беруть участь у справі, чи їх правоприемников у первісному і наступному процесах. Відповідно до Постанови Вищого Арбітражного Суду РФ від 31 жовтня 1996р. "Про застосування Арбітражного процесуального кодексу при розгляді справ у суді першої інстанції", якщо в новій справі беруть участь і інші обличчя, для них факти, встановлені в попереднім рішенні, не мають преюдиціального значення і встановлюються на загальних підставах. Для позитивного рішення питання об преюдиціальне потрібно наявність як об'єктивних, так і суб'єктивних меж.

Преюдициальность означає не тільки відсутність необхідності доводити встановлені раніше обставини, але і забороняє їхнє спростування. Таке положення існує доти, поки судовий акт, у якому встановлені ці факти, не буде відмінний у порядку, встановленому в законі.

Найбільш характерним прикладом наявності преюдиціальних фактів є справи за участю третіх облич, що не заявляють самостійних вимог на предмет суперечки. Факти, установлені рішення арбітражного суду, не підлягають доведенню при розгляді регрессного позову в новому процесі.

АПК передбачає преюдициальность фактів, встановлених у рішенні арбітражного суду і суду загальної юрисдикції по цивільних і кримінальних справах.

Об'єктивні і суб'єктивні межі преюдициальности фактів, встановлених у рішеннях арбітражного суду і суду загальної юрисдикції по цивільних справах, подібні. Обставини, установлені рішенням арбітражного суду, що вступили в, законну силу по раніше розглянутій справі, не доводяться знову при розгляді іншої справи, у якому беруть участь ті ж обличчя (ч.2 ст.58 АПК). Аналогічним образом рішення суду, що вступило в законну силу, загальної юрисдикції по цивільній справі обов'язково для арбітражного суду, що розглядає інша справа, з питань про обставини, установлених рішенням суду загальної юрисдикції і имеющих відношення до облич, що участвуют у справі (ч. З ст. 58 АПК). Преюдициальность фактів, установлених рішенням загального суду по цивільних справах, для арбітражного суду може мати місце, наприклад, коли в силу правил про розмежування підвідомчості первісна суперечка розглядалася судом загальної юрисдикції, а потім регрессний позов пред'являється в арбітражний суд і т.д.

Преюдициальность фактів, установлених вироком суду, що вступили в законну силу, носить обмежений характер стосовно до об'єктивних меж. Вирок суду, що вступив у законну силу, по кримінальній справі обов'язкова для арбітражного суду з питань: чи мали місце визначені дії і ким вони зроблені (ч.4 ст. 58 АПК).

Інші обставини, установлені вироком суду по кримінальній справі, не володіють преюдициальностью для розгляду справи арбітражним судом.

Обставини, встановлені адміністративними органами, органами наслідку і прокуратури, не є преюдиціальними і підлягають доведенню в арбітражному суді. Разом з тим акти зазначених органів, будучи письмовими доказами, можуть бути (а іноді повинні бути) так само не підлягають доведенню. До загальновідомих фактів закон відносить обставини справи, визнані арбітражним притягнуті до арбітражного розгляду.

Загальновідомі фактисудом загальновідомими, котрі не мають потребу в доведенні (год1 ст.58 АПК). Для визнання факту загальновідомим потрібно, щоб він був відомий широкому колу облич, у тому числі складу суддів, що розглядає справу.

Загальновідомі факти підрозділяються на всесвітньо вапном, відомі на території Російської Федерації, локально відомі. Дата аварії на

Чорнобильської АЕС (26.04.1986р.) є загальновідомим фактом. У силу масштабності наслідків цієї аварії вона стала відома далеко за межами України. Аварія на виробничому об'єднанні "Маяк" - наочний приклад появи факту, загальновідомого на території Росії. Донедавна ця аварія, що мала місце в 1957р., була мало кому відома. В даний час про неї знають усі жителі Росії. До локальних загальновідомих фактів можуть відноситися пожежі, повені, сходи лави і проч., що мали місце в районі, місті, області.1

Однак, що беруть участь у справі обличчя не позбавляються права представляти аргументи, що спростовують загальновідомі факти.

Про загальновідомість локальних фактів на відповідній території повинна бути зроблена позначка в судовому рішенні, така оцінка необхідна для вищих інстанцій на випадок перегляду справи. Про факти, відомих в усьому чи світі на території Росії, у судовому рішенні оцінка не робиться через їхню популярність і для вищестоящого суду.

1 Арбітражний процес: підручник для Вузов/ Під ред. В. В. Яркова.- М. "Юрист", 1998р., С.130.

§ 2. Суб'єкти доведення.

Суб'єктами доведення є, насамперед, суд, а так само обличчя, що беруть участь у справі, їхні представники. У процесуальній науці суд не завжди визнається суб'єктом доведення, що улаштовується, зокрема, тим" що під судовим доведенням розуміється переконання у своїй правоті супротивника в суперечці й органа, що дозволяє дану суперечку. Суд при такому підході нікого не переконує і з цієї причини виключається із суб'єктів доказательственной діяльності. У російській мові під дієсловом "довести" розуміється два значення: по-перше, підтвердити яке-небудь положення на основі системи умовиводів.1Навряд чи процесуальна наука повинна ігнорувати лексичне значення слова, у противному граматичний способ тлумачення буде неможливий.

Двоїсте розуміння процесу доведення приводить до висновку, що навіть участь у процесі у формі виведення якого-небудь положення на основі досліджених доказів означає участь у доведення. Однак і суд, і, що беруть участь у справі обличчя як аргументують правоту своїх суджень на основі досліджених доказів.

Свідки, експерти, будучи учасниками процесу доведення, роблять допомогу в досягненні мети доведення, не несучи обов'язок довести які-небудь обставини в справі.

Доведення в арбітражному процесі можна підрозділити на два види: 1) доведення відносно усього справи; 2) доведення щодо окремих юридичних фактів. Наприклад, уживання заходів забезпечення позову припускає, що їхнє неприйняття може чи утруднити унеможливити виконання судового акта. Отже, у суді обличчя, що клопоче про забезпечення позову, повинне підтвердити, що неприйняття мір може чи утруднити унеможливити наступне

1Арбітражний процессгучебник для Вузов/ Під ред. В. В. Яркова.- М."Юристь", 1998р., С.120.

виконання акта суду. Чи інший приклад: у клопотанні про відстрочку, розстрочку про сплату державного збору повинні бути приведені мотиви і прикладені докази, що підтверджують дане прохання. Об'єктом доведення для здійснення окремої процесуальної дії є обставини, що підлягають установленню відповідно до вимог, як правило, арбітражного процесуального законодавства. Об'єкт доведення в справі в цілому являє собою предмет доведення.

Доведення в арбітражному процесі здійснюється відповідно до законодавства і тому неминуче має риси, що виділяють його як різновид пізнання.

Важливим аспектом арбітражного процесуального доведення є його здійснення в процесуальній формі, властивої для всього арбітражного судочинства і для доведення як його частини. Можна виділити наступні риси процесуальної форми доведення.

По-перше, законодавча урегульованість. Питання доведення в арбітражному процесі регламентуються законом, насамперед АПК. Однак істотною особливістю законодавчого регулювання доведення є сполучення процесуальних і матеріально-правових джерел. Наприклад, предмет доведення по конкретних справах, правові презумпції, допустимість доказів і багато чого іншого. Загального ж положення про процедуру доведення закріплені в Арбітражному процесуальному кодексі.

По-друге, детальність, правової регламентації. Як послідовність дій по доведенню, так і їхній зміст докладно регламентується нормами права.

У третіх, універсальність процесуальної форми доведення. Доведення розраховане на весь арбітражний процес. Наприклад, у будь-якій стадії арбітражного судочинства об'єкт доведення

містить у собі обґрунтування окремих юридичних фактів, необхідних для здійснення визначених процесуальних дій.

У четвертих, імперативність процесуальної форми доведення - важливий елемент, що визначає специфіку процедури доведення. Імперативність характерна для відносин суду й інших об'єктів доведення. Стосовно до процесуальної форми імперативність означає обов'язковість нормативність розпоряджень для всіх суб'єктів доведення без винятку. Порушення нормативних розпоряджень в області доведення неминуче викликає несприятливі наслідки для всіх суб'єктів.

По-п'яте, підпорядкованість доведення принципам арбітражного процесу. Доведення - гнучкий правовий інститут, чий зміст залежить від принципів судочинства. У класичному цивільному процесі панував принцип письмового процесу, не було представництва, змагальності. У підсумку одним повновладним суб'єктом доведення був суд. Состязательний процес відрізняється устностью, наявністю представництва, розширенням кола суб'єктів доведення, де кожний грає визначену законом роль. Таким чином, процесуальна форма доведення в арбітражному суді - це детально урегульована система правил доведення, що відрізняється універсальністю і підпорядкованістю принципам арбітражного процесу.

§ З. Обов'язку по доведенню в арбітражному процесі.

Важливе значення для з'ясування обставин, що мають значення для правильного дозволу суперечки, має визначення суб'єктів доведення - тих учасників арбітражного процесу, хто, по-перше, повинний і, по-друге, може відшукувати і представляти доказу.

У відповідності зі ст. 53 Арбітражного процесуального кодексу Російської Федерації кожне обличчя, що бере участь у справі, повинне довести ті обставини, на які воно посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Отже, обов'язок по доведенню покладена на осіб, коло яких визначений ст. 32 АПК (склад облич, що беруть участь у справі). Однак за удаваною простотою цих правил ховаються визначені проблеми.

На думку М. К. Треушникова, правову природу обов'язків по доведенню і правил їхнього розподілу не можна пояснити досить точно, якщо розглядати цю тему у відриві від дії деяких принципів цивільного процесуального права, а саме - рівноправності сторін і змагальності. Безсумнівно, зазначена зв'язок істотний і для арбітражного процесу1.

Твердження як основний принцип змагальності - значне досягнення російського судочинства. Згідно ст. 54 АПК докази представляються обличчями, що беруть участь у справі. Це, власне кажучи, означає, що в суду немає ні обов'язку, ні права збирати відповідну інформацію з своїй ініціативі і без ведена названих облич. Реалізація принципу змагальності в арбітражному процесі припускає передачу активної ролі по збиранню і представленню доказів сторонам. Отже, саме вони несуть тягар підтвердження вигідних для них тверджень необхідними даними під погрозою настання несприятливих наслідків аж до програшу процесу.

1 Треушннков М. К. Судові докази. - М.: Городець, 1997. с. 50.

Таким чином, відмовлення від слідчого судочинства по арбітражних справах дозволив судам, з одного боку, придбати додаткові можливості для безстороннього об'єктивного правосуддя, зосередженого лише на оцінці документів, що представляються сторонами, що сперечаються, а з іншого боку - по суті справи, відмовитися (при бажанні) від пошуків істини.

Однак як думав К. Малишев, правило змагальності не можна доводити до крайностей, а положення суду вважати зовсім пасивним. Суд має право роз'ясняти справа собі сам1. Це важливе зауваження стосується ролі сьогоднішнього суду як органа влади, задача якого складається, насамперед, у винесенні законного рішення. У свою чергу, судовий акт, заснований лише на представлених сторонами доказах, найчастіше буває невірний, далекий від істини. Тому суд безумовно вправі і зобов'язаний втручатися у формування остаточних висновків ще на підході до них. Інакше, зауважував прихильник состязательного безстороннього судочинства Ф. Вольтер, у цивільній справі суддям можуть бути пред'явлені кожної зі сторін доводи, засновані на безглуздостях. Усі труднощі для суддів складаються лише в розкритті того, які з них найбільш безглузді2.

Очевидно, що суд, що претендує на встановлення істини, а не на розкриття безглуздості, не може обмежувати себе ймовірними (можливо, узагалі неймовірними) рішеннями в угоду помилкової принциповості.

Суд, роз'ясняючи справу собі сам, власне кажучи, вирішує державну задачу - закріплення відносин громадян і юридичних осіб дійсно законними й обґрунтованими, а не безглуздими рішеннями.

У формулі "роз'яснення судом справи самому собі" немає нічого протизаконного, оскільки безглуздо шукати відповіді на питання, не зрозумівши умов задачі і шляхів її рішення.

1Малишев К. Курс граж-го судопр-ва. Т. Г. Изд. 2 е. - СП б., 1876. Цит. по кн.: "Хрест-ия граж-му процесі. - М.: Городець, 1996, с. 66.

2Вольтер Ф. М. Избр. Произ-я по уг. процесу. - М.; Юридична література. 1956, з, 163.

Е. В. Васьковский, автор підручника по цивільному процесі початку 20-го століття, писав, що заслуговує переваги додавання до принципу змагальності деякої дози слідчого початку. Тому що суд тільки направляє і доповнює діяльність сторін, що сперечаються, застосовується не слідчий, а так називаний "інструкційний" принцип1.

Состязательное судочинство виникло у Великобританії. Це відбулося, видимо, тому, що в цій країні немає кодифікованого права і рішення можуть бути винесені на основі судового прецеденту. За таких умов суд був змушений уважно вислухувати доводи сторін, що випливають з маси аналогів. Суд не мав кодифікованого закону, що дозволяв би йому усвідомлювати обставини справи, насамперед "для себе". У силу такого положення суд як би вичікував, які аргументи відшукають сторони.

Природно, не можна було покладати на суд обов'язку по пошуку шляхів вірного рішення. При такому підході суди просто не справилися б із труднощями попередньої класифікації кожної цивільної суперечки, а потім збиранням усі доказів, які можливі.

У США, де сприйнята англо-саксонська система права, у даний час принцип змагальності застосовується на практиці досить гнучко. Американські судді не завжди виступають лише безмовними свідками судового процесу Вони керують ходом розгляду за допомогою спеціальних процесуальних дій, а деякі спеціалізовані . суди далеко пішли від состязательной системи.2

Право завжди відбиває умови життя суспільства. На кожнім економічному просторі, що володіє своєрідністю складових рис мови, звичаїв, традицій, звичок, національних особливостей і т.ц., формуються свої, властиві лише йому правила поведінки, як

1 Васьковский Е. В. Підручник цивільного процесу. - М., 1917. Цит. але кн. "Хрест-жпо гражд. процесу с. 73.

2 Фридман Л. Введення в американське право. - М.: Прогрес, 1992, с.61.

життєві, так і офіційні. Тому Росія повинна мати тільки своє, російське право.

На всіх етапах розвитку російської держави і права значна роль належала владним установам. Традиційно і суд сприймається не як безпристрасний рефері, що фіксує право більш переконливої сторони, а як орган, на який покладений обов'язок по справедливому дозволі суперечки.

У судах загальної юрисдикції при розгляді цивільних справ принцип законності має перевага перед змагальністю в її класичній інтерпретації. На думку М. К. Треушиикова, це положення правильне фіксує в процесуальному законі визначену частку активності суду у встановленні предмета доведення.1

Під час обговорення проекту Арбітражного процесуального кодексу 1995 року висловлювалися пропозиції надати арбітражному суду права, що дозволяють йому зберегти активну роль у состязательном судочинстві. Це можна було зробити, визначивши метою правосуддя встановлення істини в справі, а також надавши суду право при винесенні рішення не бути зв'язаним доводами сторін.1Такий підхід не торкається виключних прав позивача розпоряджатися матеріально-правовими вимогами, а також прав відповідача заперечувати проти позову.

У той же час у законі доцільно було б закріпити правомочності суду в межах позовних вимог проводити самостійне дослідження обставин справи. Керуючись цілями правосуддя, суд міг би виносити рішення, засноване не тільки на доводах чи позивача відповідача, але і на результатах своїх активних дій.

Така позиція не була сприйнята законодавцем при прийнятті АПК 1995 року, хоча при напрямку його проекту в Державну Думу в ньому передбачалося право арбітражного суду на витребування

1 Треущников М. ДО, Цит. соч., с.57.

2 Див.: Амосов С. М. Роль суду в арбітражному процесі // Господарство і право. 1В95. . Але 2. с. 31-32.

доказів у тих випадках, коли розгляд суперечки по наявних документах неможливо.1Однак воно не одержало законодавчого закріплення. Зайва прямолінійність норм АПК, що стосуються розглянутих питань, була помічена юристами, вченими і практиками.

Д. А. Фурсов відзначає, що в АПК законодавець виходив із припущення про те, що якщо обличчя, що беруть участь у справі, не заявлять клопотань про витребування нових, додаткових доказів, те вже наявні в справі будуть судом визнані достатніми для захисту цивільних прав, що відстоюються.2

Зовсім очевидно, що такий підхід лише в рідких випадках може привести до законного й обґрунтованого рішення.

Тому, представляючи Федеральний конституційний закон "Про арбітражні суди в Російській Федерації" і Арбітражний процесуальний кодекс Російської Федерації 1995 року, Голова Вищого Арбітражного Суду РФ В. Ф. Яковлев і його перший заступник М. К. Юков відзначали, що, оскільки АПК розрахований на застосування в суспільстві із соціально орієнтованою економікою, у ньому поряд з ведучою роллю почав диспозитивности і змагальності закріплені деякі елементи активності арбітражних судів. Така активність необхідна для забезпечення справедливості рішень, особливо у випадках явної майнової нерівності учасників спірного правовідносини.3Однак, на мій погляд, сполучення принципу змагальності процесу з розумною активністю суду в АПК 1995 року в нормативному порядку досягти не удалося.

Так, арбітражний суд першої інстанції розглядає справи, ґрунтуючись на представлених документах. Касаційній і наглядовій інстанціям арбітражний процесуальний закон забороняє приймати до

1Шерстюк В. М Нові положення Арбітражного процесуального кодексу Російської фед-и. - М.. 1996, с. 43.

2Фурусов Д. А. Процесуальний режим діяльності арбітражного суду першої інстанції. - М.: Инфра-М, 1997, с. 51.

3АПК РФ. Офіційний текст вступною статтею В. Ф. Яковлева і М. К. Юкова. - М.: Контракт, 1985. с. XX."

розгляду доказу, знову представлені обличчями, що беруть участь у справі.

У складному становищі й апеляційній інстанції. Вона вправі відповідно до ч. 1 ст. 155 АПК відхилити клопотання сторін про розгляд додаткових доказів, якщо не буде доведена неможливість їхнього представлення в суді першої інстанції. Однак прийнята постанова може бути скасовано касаційною інстанцією, що перевіряє не тільки правильність застосування норм матеріального права, але й обґрунтованість судових актів, що відбулися.

Згідно ст. 174 АПК при розгляді справи в касаційній інстанції арбітражний суд перевіряє правильність застосування норм матеріального права і норм процесуального права арбітражним судом першої й апеляційної інстанцій. У зв'язку з тим, що закон не містить яких-небудь обмежень касаційної перевірки актів арбітражних судів першої й апеляційної інстанцій, мабуть, що її необхідно здійснювати в повному обсязі, у тому числі й у не обжалуемой частини. Такий висновок дозволяє зробити ст. 124 АПК, відповідно до якої рішення суду повинне бути законним і обґрунтованої. Отже, у касаційній інстанції арбітражний суд не вправі залишити в силі не заснований на чи доказах незаконний судовий акт. Судова практика дотримує саме цих позицій.

Арбітражний суд розглянув позов акціонерного товариства до Керування Федеральної служби податкової поліції про визнання недійсним рішення застосуванні фінансових санкцій за заниження оподатковуваного прибутку при реалізації зрідженого газу за ціною нижчою від собівартості. Позивач думав, що повинено сплачувати податок на прибуток по зведеному Балансі, що Керуванням податкової поліції не перевірявся. Крім того, що перевіряють невірно визначена ціна на газ. Визначаючи ринкову ціну, вони виходили з калькуляції одного з

філій комерційної організації, що не містить дати її складання. Арбітражний суд позов задовольнив, мотивуючи рішення тим, що Керування податкової поліції невірно визначило ринкову ціну на газ і, отже, не довело здійснення податкового правопорушення.

Федеральний арбітражний суд Східно-Сибірського округу скасував це рішення, справу направив на новий розгляд. Згідно п.5 ст. 2 Закону РФ "Про податок на прибуток підприємстві й організацій" у випадку реалізації товарів (послуг) за цінами вище собівартості для цілей оподатковування приймається ринкова ціна, що склалася в регіоні на аналогічну продукцію.

У матеріалах справи були відсутні зведення про сформовану ринковій ціні в даному регіоні на зріджений газ, а суд усупереч ч. 2 ст. 53 АПК не запропонував відповідачу представити додаткові докази, хоча такі дані маються в офіційних джерелах органів ціноутворення і статистики.

Якщо оцінювати постанова касаційної інстанції з позицій принципу змагальності, що передбачає, що докази представляються тільки сторонами, то рішення арбітражного суду першої інстанції варто було б залишити без зміни. Формально він не зобов'язаний займатися збором доказів. Однак відсутні офіційні зведення про ринкову ціну товару доступні будь-якій зацікавленій особі, тому суд могла запропонувати Керуванню податків поліції їх представити, тим більше що таке право встановлене ст. 53 АПК. Крім того, розумна активність арбітражного суду першої інстанції диктувалася нормою ст. 124 про необхідність прийняття законного й обґрунтованого рішення. У даному випадку АТ зробило податкове правопорушення, і цей факт не парирувався. Питання полягало у визначенні ступеня відповідальності на осн. даних про ринкову ціну. Запропонувати правильний шлях її визначення арбітражний суд був

вправі. Інакше рішення про відмовлення в позові мало б преюдиціальне значення і не дозволило б притягти до відповідальності правопорушника. Касаційна інстанція при розгляді справи не повинна проходити повз правопорушення закону, допущених нижчестоящими судами, незалежно оттого, чи зазначені скарзі про це чи порушення ні. Установивши, що судовий акт винесений з порушенням закону, суд касаційної інстанції повинний скасувати його й у тому випадку, коли про ці порушення нічого не говориться в касаційній скарзі.1Бездумне проходження формальним установленням закону може привести до небажаних результатів. У всякому разі, формальне розуміння змагальності обмежує можливості винесення правосудного рішення. Заснований на недостатньо досліджених матеріалах справи судовий акт неминуче буде відмінний. Ще не було випадку, щоб Вищий Арбітражний Суд РФ залишав без зміни судові акти, прийняті тільки на основі доказів, представлених у суд.

1Шерстюк В. М- Цит. соч., с. 90.

§.4. Поняття, класифікація і види доказів.

Відповідно до ч.1 ст.52 АПК, "доказів у справі є отримані відповідно до передбаченого дійсного Кодексу й інших федеральних законів порядком зведення, на підставі яких арбітражний суд установлює чи наявність відсутність обставин, що обґрунтовують вимоги і заперечення облич, що беруть участь у справі, а також інших обставин, що мають значення для правильного дозволу суперечки.

Ці зведення встановлюються письмовими і речовинними доказами, висновками експертів, показаннями свідків, поясненнями облич, що беруть участь у справі".

Перше положення - доказу являють собою визначені зведення (останнім часом у процесуальній науці прийнято називати такі зведення інформацією і визначати доказу як інформацію про обставини, що підлягають установленню для дозволу суперечки).1АПК швидше ЦПК і УПК відмовився від термінології, прийнятої в період існування принципу об'єктивної істини, коли доказами визнавалися "будь-які фактичні дані". Незважаючи на те, що під будь-якими фактичними даними найчастіше розумілися зведення про обставини, проте законодавча термінологія привела до багаторічної суперечки.

Друге положення - це зведення про визначені обставини. В АПК виділяються дві групи таких обставин: 1) обставини, що обґрунтовують вимоги і заперечення облич, що беруть участь у справі; 2) інші обставини, що мають значення для правильного дозволу суперечки. Перша група обставин окреслює предмет показивания в справі, у которий входять факти матеріально-правового характеру,

'

Арбітражний процес: підручник для Вузов/ Під ред. В. В. Яркова.- М."Юристъ", 1998р., С.122.

зазначені в позові й у запереченні на нього. Друга група визначає

важливість установлення для дозволу суперечки й інших обставин. До інших обставин можна віднести обставини, який необхідно установить для здійснення окремих процесуальних дій (забезпечення позову, відновлення термінів, обґрунтування підвідомчості суперечки арбітражному суду, наявність обставин для призупинення виробництва в справі і проч.). Іншими словами, розглянуте положення конкретизує, уточнює розгляд доказів як зведень - це не будь-які зведення, а тільки ті, котрі встановлюють чи наявність відсутність обставин, що мають значення для дозволу справи. Отже, мова йде про относимости доказів.

Третє положення - це вимога про дотримання порядку одержання зведень про обставини, встановленої АПК і іншими федеральними законами. Тут говориться про загальне правило допустимості доказів. Дане положення продиктоване вказівкою ч.2 ст. 50 Конституції РФ, де прямо відзначено: "При здійсненні правосуддя не допускається використання доказів, отриманих з порушенням закону". Якщо зведення, що відноситься до справи, отримано з порушенням установленого порядку, то воно не може бути притягнуте до судового розгляду як доказ. Порядок одержання доказів у загальному плані визначений в АПК, однак інші нормативні акти можуть конкретизувати його розпорядження. При цьому спеціальні норми не повинні суперечити положенням АПК.

Четверте положення - зведення про обставини,"1 имеющих значення для справи, установлюються за допомогою визначених засобів доведення. Засобу доведення часто розцінюються в науці як форма доказів. На відміну від цивільного процесу в арбітражному виробництві на перший план виступають письмові і речовинні

доказу, відтискуючи показання свідків, що обумовлено характером справ, розглянутих в арбітражному суді. АПК приводить вичерпний перелік засобів доведення. Розвиток технічних засобів може привести до активізації використання в арбітражному процесі даних, отриманих за допомогою комп'ютера, відео- і аудиозаписей та інше. Усі ці й інші засоби повинні підпадати під вимоги, пропоновані до засобів показивания, у противному випадку інформація, що міститься в них, не зможе бути використана як доказ у суді. Однак спеціальними нормами може передбачатися специфіка дослідження подібних доказів.

Таким чином, доказами в арбітражному виробництві є зведення про обставини, що мають значення для дозволу справи, отримані у встановленому законом порядку і зазначених засобах доведення.

Одним з основних принципів діяльності арбітражного суду є законність і обґрунтованість рішення. Реалізація цього принципу забезпечується сукупністю передбачених Кодексом мір. Обґрунтованість рішення визначається чи наявністю відсутністю доказів. Тому арбітражному суду ставиться обов'язок вказувати в рішенні доказу, на підставі яких прийняте рішення, а так само доводи, по яких суд відхилив клопотання і докази сторін, з посиланням на законодавство, яким керувався при цьому арбітражний суд.1

У процесуальній науці склалося традиційне представлення про види доказів. Класифікацію прийнято проводити* по трьох підставах: характер зв'язку доказів з обставинами справи; джерело формування; процес формування доказів.

1 Коментар до Арбітражного процесуального кодексу РФ/ Під ред. колегії В. Ф. Яковлева, М. К. Юкова й ін.- М., Юридична фірма КОНТРАКТ, 1995р.-С.111.

Характер зв'язку доказу з підлягаючими встановленню обставинами обумовлює наявність прямих і побічних доказах. Доказ може бути безпосередньо зв'язане з встановлюваними обставинами (наприклад, договір як письмовий доказ безпосереднє підтверджує чи наявність відсутність визначених умов). Такий доказ прийнятий . називати прямим. Як правило, прямий доказ має безпосередній, однозначний зв'язок, що встановлює чи спростовує наявність якоїсь обставини.

Однак зв'язок між доказом і встановлюваною обставиною може бути більш складної і багатозначний. У цьому випадку з доказу можна зробити однозначний висновок про чи наявність відсутності обставин, можна лише припускати кілька висновків. Доказу, за допомогою яких не можна зробити однозначний висновок про чи наявність відсутності якогось факту, називаються непрямими. Для підтвердження обставини недостатньо послатися на один лише побічний доказ. Наприклад, для обґрунтування факту наявності договірних відносин може бути приведений лист із проханням відвантажити товар. Однак такий доказ не підтверджує наявності договірних відносин, він повинно бути оцінене в сукупності з іншими доказами в справі: відвантаженням товару, виставлянням рахунка, прийняттям товару і т.д.

По джерелу формування доказів підрозділяють на особисті і речовинні. З перерахованих засобів доведення очевидно випливає висновок, що джерела формування письмових і речовинних доказів - неособисті. І навпаки, показання свідків, пояснення облич, що беруть участь у справі, висновку експертів формуються на основі особистих джерел. Звідси письмові і речовинні докази в сукупності називають речовинними, а свидетельские

показання, пояснення облич, що беруть участь у справі, висновку експерта - особистими доказами.

По процесі формування докази підрозділяються на первісні і похідні. В основі даного виду класифікації лежить теорія відображення: будь-яке явище може бути відбите в реальному світі. Первинним відображенням є безпосереднє сприйняття подій, явищ. У процесуально-правовій сфері результатом первинного відображення є зведення, що містяться в показанні свідка-очевидця, оригінал договору, недоброякісний товар і т.д. Це первісні докази. Вторинне відображення є відображенням слідів, що виникли в результаті первинного відображення. Показання свідка, дані зі слів очевидця, копія договору, фотографія недоброякісного товару та інше - це приклади похідних доказів. Дана класифікація має практичне значення.1Наприклад, первісний доказ має більшу вірогідність, чим похідне. Недарма в англійському цивільному процесі довгий час існувало "кращого доказу", коли було потрібно представлення оригіналу документа. Копія могла бути представлена у виняткових випадках. Розвиток ксерокопировальной техніки робить похідні докази більш достовірними, однак наявність можливих відмінностей повинне враховуватися при дослідженні доказів. Особисті докази завжди несуть на собі відбиток особистості, що сприймала події, а потім відтворювала їх у суді, що також необхідно враховувати при оцінці доказу. Однак ніякі докази не мають для суду заздалегідь установленої сили.

Особливо варто сказати про так званих необхідні докази - це доказу, без яких не може бути

1 Арбітражний процес: підручник для Вузов/ Під ред. В. В. Яркова.- М."Юристь", 1998р., С.125.

дозволено справу. По кожній категорії справ є доказу, без яких справа не може бути дозволено. Навіть якщо позивач не приклав до позовної заяви про визнання угоди недійсної копію договору, то суд укаже на необхідність представлення такого доказу. "Суддя не вправі повернути позовну заяву по мотиві недодатка документів, що є доказами, оскільки згідно ст.53, 54, 112 АПК і іншим статтям позивач може представити до закінчення розгляду справи" (ч.2 п.8 постанови № 13 Пленуму Вищого Гарб. суду РФ від 31 жовтня 1996р. "Про застосування Арбітражного процесуального кодексу РФ при розгляді справ у суді першої інстанції").1Якщо ж сторони все-таки не представляють необхідні докази, та справа може бути дозволено не на їх користь. При цьому не тільки позивач, але і відповідач повинний представити визначені докази в силу діючого правила про розподіл тягаря доведення. Необхідні докази не володіють заздалегідь установленої доказательственной силою, не мають якихось переваг перед іншими. Але при відсутності необхідних доказів суд не може установити правовідносини, що існують між сторонами. Непредставлення необхідних доказів веде до затягування процесу, а в підсумку - до неможливості правильного дозволу суперечки. Тому варто знати, які докази і по якій категорії справ повинні бути представлені.

Дані про те, які докази є необхідними, випливають з норм права (як матеріального, так і процесуального). Норми матеріального права, визначаючи предмет показивания"; допомагають зробити висновок про необхідні в справі доказах. Наприклад, ст.34 Федерального закону "Про неспроможність (банкрутстві)" перелічує документи, що підтверджують наявність заборгованості, а так само

ВВАС РФ. 1997.№1 С.25.

нездатність боржника задовольнити вимоги кредитора в повному обсязі, список кредиторів і боржників заявника з розшифровкою кредиторської і дебіторської заборгованості, бухгалтерський баланс на останню звітну чи дату його документи, що заміняють, документи про склад і вартість майна громадянин^-боржника-громадянина; рішення власника майна боржника про звертання боржника в арбітражний суд із заявою боржника; протокол зборів працівників боржника, на якому обраний представник працівників боржника для участі в арбітражному процесі в справі про банкрутство, якщо дані збори проведені до подачі заяви боржника і проч.1Інформація про необхідні докази може бути почерпнута з постанов Пленуму Вищого Арбітражного Суду РФ і інформаційних листів.

Федеральний закон від 08.01.98р. №6-ФЗ "Про несотоятельности (банкрутство)"//Журнал для ділових людей.- 1997.-№ІЗ-7-З.76-85.

§.5. Относимость і допустимість доказів.

Згідно ст.56 АПК "арбітражний суд приймає тільки ті докази, що мають відношення до розглянутої справи". Относимость доказів залежить від правильного визначення предмета доведення. Доказу, що підтверджують чи спростовують існування обставин предмета показивания, будуть относимими.

Незважаючи на те, що в приведеній статті АПК указується на те, що суд

визначає относимость доказів, що беруть участь у справі обличчя також вирішують питання про относимости доказів. Недарма в процесуальній науці относимость доказів розглядається в якості правила поведінки суду і всіх облич, що беруть участь у доведенні.1Однак остаточно питання про относимости доказів вирішує суд.

Питання про прийняття доказів спочатку зважується сторонами при доборі доказів у момент їхнього представлення суду. Суд зіштовхується з необхідністю визначення относимости доказів у момент їхнього представлення сторонами. Але на даному етапі іноді помилково можна не допустити доказ, що має значення для справи. Тому у відношенні одних доказів питання про относимости може бути вирішений на момент представлення доказів, у відношенні інших - на більш пізніх стадіях, аж до винесення рішення в справі.

Центральним моментом у визначенні относимости доказів є ті критерії, на підставі яких зважується, относимо чи даний, конкретний доказ.

М. К. Треушников думає, що относимость доказів визначається чотирма групами обставин, що мають значення для справи: 1) фактами предмета доведення; 2) доказательственними фактами;

1Относимость і допустимість доказів у цивільному процесі: підручник для Вузов/ Під ред. М. К. Треушникова. - М.: Експрес, 1996. С.27.

3) процесуальними фактами, наприклад, що впливають на виникнення права на пред'явлення позову, призупинення виробництва в справі , і

проч.;

4) фактами, що дають підстава для винесення окремої ухвали в справі.

Варто підкреслити та обставина, що процесуальні факти, на які сторони посилаються у своїх вимогах і запереченнях, дійсно мають значення для справи. Однак одні процесуальні факти важливі для дозволу справи власне кажучи, інші - для здійснення окремої процесуальної дії.

Доказу для здійснення окремих процесуальних дій і доказу, за допомогою яких справа дозволяється власне кажучи, мають загальну природу, унаслідок цього вони повинні бути относимими. Разом з тим обставини, для чи підтвердження спростування яких використовуються докази, відрізняються при дозволі справи і при здійсненні окремих процесуальних дій. Относимие доказу для дозволу справи визначити значно складніше, ніж для призупинення виробництва в справі, залишення заяви без розгляду і проч., тому що в останньому випадку процесуальні факти найчастіше в АПК.

Складність визначення относимих доказів зв'язана з тим, що спочатку варто виділити относимие обставини, що охоплюються предметом доведення.

На цій основі визначаються относимие доказу. У зв'язку з цим у процесуальній науці говориться про относимости факт і про зміст доказів, що підтверджують чи спростовують даний факт. Розглянемо як приклад справа про дострокове розірвання договору безплатного користування (п.2 ст.698 ГК). Відповідно до норми цивільного права относимими обставинами є наступні: недолік речі, нормальне використання неможливе чи

обтяжливо, позикодавець не знав і не міг знати про ці недоліки в момент висновку угоди. Звідси относимими доказами по суперечці про дострокове розірвання договору безплатного користування є: документ, що підтверджує недолік речі (акти чи експертизи довідки і т.п.); доказу непридатності речі, чи неможливості обтяжливості її використання; доказу того, що позикодавець чи не знав не міг знати про недоліки речі. Таким чином, относимость доказів залежить від правильного і повного визначення обставин, що входять у предмет доведення по конкретній справі.

Особливу складність у визначенні относимих доказів здобувають ті категорії справ, де норми матеріального права носять певний-відносно-визначений характер.

Однак повторимося: докази повинні бути относимими незалежно від того, чи улаштовується необхідність здійснення окремої процесуальної чи дії мова йде об показивания в цілому. Остаточно питання про относимости доказів вирішує суд.

Отже, относимость доказів - це широка правова категорія, що свідчить про взаємозв'язок доказів з обставинами, що підлягають установленню як для дозволу усього справи, так і для здійснення окремих процесуальних дій.

Допустимість доказательствтак же визначена АПК: "Обставини справи, що відповідно до чи закону іншим правовим актам повинні бути подтвержени визначеними доказами" (ст57АПК).1Приведене законодавче визначення може бути названо загальним правилом про допустимість доказів. Якщо относимость характеризує об'єктивний зв'язок доказу з обставинами, то допустимість носить процесуальний характер і встановлений з визначеними цілями.

1Арбітражний процесуальний кодекс РФ// Вісник Вищого Арбітражного Суду РФ.- 1995.-С.56.

Можна сказати, що допустимість доказів має загальний і спеціальний характер. Загальний характер допустимості свідчить про те, що по всіх справах незалежно від їхньої категорії повинне дотримуватися вимога про одержання інформації з визначених законом засобів доведення з дотриманням порядку збирання, представлення і дослідження доказів. Порушення цих вимог приводить до неприпустимості доказів. Отже, допустимість доказів, насамперед, обумовлюється дотриманням процесуальної форми доведення.

У процесуальній науці прийнято підрозділяти норми про допустимість доказів на позитивні і негативні. Позитивний характер носять норми, що наказують використання визначених доказів для встановлення обставин справи. Якщо відповідно до вимоги закону угода підлягає нотаріальному чи посвідченню державній реєстрації, то суд повинний мати у своєму розпорядженні відповідний документ, що володіє необхідними реквізитами.2

Негативний характер мають норми, що забороняють використовувати визначені докази. В основному це відноситься до виконання положення про наслідки недотримання простої письмової форми, те згідно ст. 162 ГК у випадку суперечки сторони позбавляються права посилатися на підтвердження угоди і її умов на показання свідків. При цьому закон дозволяє використання інших доказів. Однак на показання свідків припустимо посилатися, тільки якщо справа стосується визнання угоди недійсної (ст. 166-179 ГК).

Таким чином, законом установлюються спеціальні вимоги про необхідність залучення визначених чи доказів заборони посилання на якийсь доказ.

Арбітражний процес: підручник для Вузов/ Під ред. В. В. Яркова.- М."Юристъ", 1998р., С.127

Розділ 2. Види засобів доведення.

Відповідно до арбітражного-процесуального кодексу існує п'ять засобів доведення, це: письмові докази, речовинні докази, висновки експертів, показання свідків, пояснення облич, що беруть участь у справі.

Більш наочно це представлено в даній схемі:

Класифікація засобів доведення.

§.1. Письмові і речовинні докази.

В арбітражному процесі письмові докази використовуються, мабуть, частіше інших, що обумовлено характером розглянутих справ. У відповідностей зі ст.60 АПК "письмовими доказами є зведення, що містяться, про обставини, що мають значення для справи, акти, договори, довідки, ділова кореспонденція, інші документи і матеріали, у тому числі отримані за допомогою факсимільної, електронної чи іншого зв'язку або іншим способом, що дозволяє установити вірогідність документа".

Тут законодавець обрав шлях перерахування документів, віднесених до письмових доказів. Разом з тим акти, договори, довідки можуть бути не письмовими, а речовинними доказами. Якщо зведення про обставини, що мають значення для справи, отримані зі змісту документа, то він відноситься до письмового доказу. Навпаки, одержання зведень виходячи з властивості матеріалу документа свідчить про те, що мова йде1 про речовинний доказ. Викладені в писемній формі показання свідків, пояснення облич, що беруть участь у справі, висновку експертів відносяться не до письмових, а до особистих доказів. Ділове переписування може кваліфікуватися і як письмові докази, і як пояснення сторін у писемній формі. Рішення цього питання залежить від того, коли мала місце переписування - до чи після початку арбітражного- процесу. У першому випадку мова йде про письмовий доказ, у другому - про письмове пояснення сторін.1

У науковій літературі виділяються характеристики письмових доказів. Узагальнюючи висловлені в науці точки зору, можна говорити і наступних рисах письмових доказів.

1Коментар до Арбітражного процесуального кодексу РФ / Під ред. В. Ф. Яковлева, М. К. Юкова.- М. Юридична фірма КОНТРАКТ, 1995р. С. 140.

По-перше, письмові докази - це предмети, у яких відбиті зведення, що мають значення для справи. Ця сама загальна характеристика письмових доказів.

По-друге, зведення про факти в письмовому доказі виходять від облич, що не займають ще процесуального положення сторони, інших облич, що беруть участь у справі, експерта. Це ознака більш приватного характеру, що відмежовує письмові докази від письмових пояснень облич, що беруть участь у справі, висновків експерта.

У третіх, письмові докази найчастіше виникають до порушення арбітражного процесу, поза зв'язком з ним.

Письмові докази прийнятий класифікувати по ряду основ:

1) по суб'єкті, від якого виходить документ письмові докази прийнятий підрозділяти наофициальние і частки (неофіційні).

В арбітражному процесі часто досліджуються офіційні документи, що визначено характером справ, що дозволяються в суді.

Офіційні документи мають визначені ознаки. Вони виходять від органів держави, громадських організацій, посадових осіб і т.п., тобто від тих, хто правомочний їхній видавати. Унаслідок цього офіційні документи повинні мати визначені реквізити, відповідати компетенції органа, їхній що издали, або вимогам, установленим законом для здійснення тих чи інших юридичних дій. Офіційні документи можуть носити розпорядницький характер. Це акти органів держави, що не мають нормативного значення; акти підприємств, установ, організацій, видавані ними в рамках їхньої компетенції; угоди, укладені в писемній формі. До офіційних документів варто віднести угоди, для здійснення яких установлені визначені вимоги: це угоди в простій

письмовій формі, нотаріально засвідчені угоди й угоди, що підлягають державної реєстрації.

У порівнянні з офіційними документами частки (неофіційні) документи рідше використовуються в арбітражному процесі. До неофіційних документів прийнято відносити ті, котрі виходять від приватних осіб, або не зв'язані з виконанням якихось повноважень. Наприклад, згідно п.1 ст. 162 ГК недотримання простої письмової форми угоди позбавляє сторони права у випадку суперечки посилатися в підтвердження угоди і її умов на показання свідків, але не перешкоджає залученню письмових і інших доказів.1До письмових доказів, зокрема, може відноситися особисте переписування й інші неофіційні документи.

2) по змісту письмові докази прийнятий підрозділяти нараспорядительниеисправочно-информационние. Для розпорядницьких документів свойствен владний-вольовий характер. Перераховані вище офіційні документи, що володіють розпорядницьким характером, і відносяться до розпорядницького. Довідково-інформаційні докази носять інформаційний характер про якісь обставини (акти, звіти, протоколи, листи і проч.). Довідково-інформаційні докази можуть носити як офіційний, так і приватний характер.

3) по способі утворення документи можуть битьподлиннимиикопиями. Розвиток ксерокопировальной техніки привело до технічної можливості одержання автентичних копій. Проте для підтвердження вірогідності копії часто потрібно її запевняння відповідним обличчям.

Згідно ст.60 АПК письмові докази представляються в арбітражний суд в оригіналі, коли обставини справи обставини

1 Цивільний кодекс РФ. Ч. 1.- Екатеринбург: АРД ЛТД, 1997р.

справи відповідно до законів і інших нормативних актів підлягають підтвердженню тільки такими чи документами в інших необхідних

випадках за вимогою суду. Вимоги про представлення справжніх документів продиктовано прагненням, одержати достовірні докази, запобігти одержання підроблених документів. Суд має право вимагати представлення справжнього документа, але своєму розсуду.

Відповідно до названої статті (за винятком приведених вище випадків) письмові докази можуть представлятися в суд формі надлежаще засвідченої копії. Копії письмових доказів, представлені в арбітражний суд обличчями, що беруть участь у справі, направляються іншим обличчям, що бере участь у справі, у яких вони відсутні. АПК передбачає і можливість представлення завіреної виписки з документа, якщо до розглянутої справи відноситься лише частина документа.

Ст. 61 АПК регламентує порядок повернення справжніх документів. Справжні документи, що маються в справі, на прохання облич, що представили ці документи, можуть бути їм повернуті після вступу рішення арбітражного суду в законну силу. Справжні документи можуть мати значення для правильного дозволу суперечки. Тому незалежно від того, представлені вони обличчями, що беруть участь у справі, чи витребувані арбітражним судом, документи повинні залишатися в справі до вступу рішення в законну силу.

По клопотанню організації, що представила справжні документи в арбітражний суд, їй можуть бути повернуті ці документи після закінчення терміну оскарження рішення або по закінченні розгляду справи в касаційній інстанції.

Питання про видачу справжніх документів зважується суддею одноосібно. У справі залишаються заява про видачу справжнього документа і його копії. завіреної суддею.1

Однак практика іноді йде по шляху розширювального тлумачення даної статті, у результаті повертаються нотаріально завірені копії договорів у зв'язку, наприклад, з відсутністю в облич оригіналу.

Окремо варто зупинитися на використанні в арбітражному процесі документів, виготовлених за допомогою електронно-обчислювальних пристроїв. Одна з найважливіших проблем подібних доказів - як перевірити їхня вірогідність. Тут застосовуються загальні положення про те, що документ, виготовлений за допомогою електронно-обчислювальних пристроїв, повинний бути що читається і повинний мати необхідні реквізити. При наявності реквізитів документ здобуває юридичну чинність.

Ще в 1979р. Держарбітраж СРСР видав інструктивні вказівки щодо використання документів, виготовлених за допомогою електронно-обчислювальних пристроїв.2В систематизованих збірниках за 1979р. Інструктивні вказівки Держарбітражу при Раді Міністрів СРСР є. Може бути вони втратили силу, але ті ідеї, що закладені у відношенні цих самих документів, напевно, можуть служити якимись орієнтирами для сьогоднішньої практики.

Відправне положення вказівок полягає в тім, що інформація, отримана за допомогою електроніки, припустима. Ця загальна теза конкретизується у відношенні обставин, що у такий спосіб можуть бути підтверджені. Мова йде про угоди, розрахунки, нарахування відсотків, пені, різних статистичних методиках і іншому. Там же говориться про технічні прийоми формування інформації - це

1 См. Додаток С.51.

2 См. Додаток С.52.

перфострічки, перфокарти, магнітні диски, мікрофільми і проч. Говориться про способи розшифровки, роздруківки, прилученні до справи, прийомів оцінки всіх такого роду документів.

Це перше джерело. Другий, те ж зв'язаний з цією нормою (ст.60) АПК,- лист ЦБ РФ від 9 липня 1992р. Воно опубліковано у Віснику Вищого Арбітражного Суду за 1993р., № 4. Це положення про міжбанківські розрахунки на території РФ. Воно теж передбачає обмін даними на машинних носіях; застосування дистанційного зв'язку між банками і РКЦ - з одного боку, і обслуговуючим обчислювальним центом - з іншої. Це важливо для банку, тому що електронний зв'язок істотно скорочує час, який необхідно для здійснення відповідних операцій і розрахунків.1

Третє джерело - інформаційний лист Вищого Арбітражного Суду від 19 серпня 1994р., де те ж сказано, що виготовлення і підписання договорів за допомогою електронно-обчислювальної техніки, використання системи з цифровим підписом цілком припустимо. Після виникнення конфлікту сторони можуть представляти доказу, завірені цим підписом. Коли настають розбіжності, говориться в листі, суд повинний запросити виписку з договору в частини, що визначає процедуру усунення розбіжностей, порядок доведення усіх фактів, вірогідність підписів, далі діючи з урахуванням цієї процедури. Якщо процедура не розроблялася, суд вправі не приймати в якостей доказів документи, підписані цифровим електронним підписом.2

І нарешті, ще одне джерело - це новий Цивільний кодекс. Загальна часто теж містить норми (ст. 160 п.2) про здійснення угод за допомогою засобів механічного чи іншого копіювання, лнскфонно-цифровой підпису або іншого аналога власноручного підпису.

1 Пугинский В. Питання господарського права. Доказу в арбітражному процесі// Ризик.- 1996,№8-9-З.39-40.

2 См. Додаток. С.55.

У бізнесі нерідко використовується електронно-цифровий підпис. Використання електронно-цифрового підпису повинне бути або передбачено законодавством, або угодою сторін (ч.2 ст. 160 ГК РФ). Суперечка між сторонами договору, скріпленого електронно-цифровим підписом, може бути дозволений відповідно до правил, схваленими учасниками системи використання подібного чи підпису нормами права.

Речовинними доказами є предмети, що своїм зовнішнім виглядом, внутрішніми властивостями, місцем їхнього чи перебування іншими ознаками можуть служити засобом встановлення обставин, що мають значення для справи (ст.62 АПК). У цьому визначенні явно проступає відмінність речовинних доказів від письмових.

Речовинні докази в арбітражному процесі можуть бути власне доказами, наприклад, пломби на контейнерах і т.п. Але часто речовинні докази одночасно виступають об'єктом матеріально-правової суперечки. Приміром, у справі про визнання права власності на будівлю, будівлю є об'єктом матеріально-правої суперечки й у той же час речовинним доказом. На дослідженні речовинного доказу не відбивається зазначене положення.

На исследование речовинного доказу впливають розміри, властивості і багато чого іншого. Одні докази можуть бути представлені в суд, і їхній огляд здійснюється на місці. При цьому може проводитися фотографування, відеозйомка. У тому випадку, якщо речовинний доказ піддається швидкому псуванню, то воно оглядається і досліджується арбітражним судом у місці його перебування.

Для дослідження речовинних доказів у суді необхідно їх зберегти. За загальним правилом речовинні докази, підмети

представленню в суд, зберігаються в арбітражному суді. Невеликі речовинні докази, папери зберігаються в досьє справи. Для збереження великих речей прийнято використовувати камеру схову. Усі речі в УГОМ випадку описуються, оригінал опису знаходиться в матеріалах справи.

Речовинні докази, що не можуть бути доставлені в арбітражний суд, зберігаються в місці їхнього перебування. Вони так само повинні бути описані, при необхідності - сфотографовані, чи зняті на відеоплівку (ч.2 ст.63 АПК). Може бути призначений хоронитель майна, з яким полягає відповідний договір. Хоронитель зобов'язується зберегти речі в незмінному виді. Виходячи з властивостей речі, хоронителю може бути дозволено користатися майном, якщо це не приведе до псування чи речі втраті нею своїх якостей.

Суд здійснює контроль над дотриманням умов збереження майна. Щодо речовинного доказу, що одночасно є й об'єктом суперечки, збереження здійснюється по нормах про забезпечення позову і за правилами виконавчого виробництва. Після вступу рішення арбітражного суду в законну силу речовинні докази повертаються тим обличчям, від яких вони були отримані, або передаються тим, за ким визнане право на ці предмети, або реалізується в іншому порядку, обумовленому судом (ч.1 ст.65 АПК). У випадку відмовлення власника чи речі кого, ким речовинний доказ був представлений у суд, арбітражний суд вирішує долю речі (передача іншим обличчям і проч.). Якщо ж предмети не можуть знаходитися у володінні окремих облич, то вони передаються відповідним організаціям.

Іноді речовинні докази можуть бути повернуті і раніше вступу рішення суду в законну силу, після їхнього огляду і дослідження арбітражним судом. Такі дії мають місце в тому випадку, якщо:

1) є клопотання облич, від яких отриманий доказ про його заперечення;

2) це не нанесе збитку правильному дозволу суперечки. По питанню розпорядження речовинними доказами арбітражний суд виносить визначення.

Обличчя, що клопоче перед арбітражним судом про витребування письмового і речовинного доказу від облич, що беруть участь або не беруть участь у справі, повинне вказати, яке доказ просять зажадати, які имеющие значення для справи обставини можуть бути встановлені цим доказом; його місцезнаходження.1

Письмові і речовинні докази, истребуемие арбітражним судом від організацій, громадян-підприємців, направляється безпосередньо в суд.

Арбітражний суд, при необхідності, видає обличчю, що бере участь у справі, запит на право одержання письмового чи речовинного доказу. Обличчя, у якого знаходиться истребуемое судом доказ, видає його або суду, або на руки обличчю, що має відповідний запит, для передачі в суд (ч.2 ст.54 АПК).

Якщо обличчя, від якого арбітражним судом истребуются доказу, не має можливості його представити чи взагалі представити у встановлений судом термін, воно зобов'язано сповістити про це суд із указівкою причин у 5-ти денний термін із дня одержання запиту суду. У випадку невиконання обов'язку представити истребуемое доказ із причин, визнаним арбітражним судом неповажними, на обличчя, у якого воно знаходиться, накладається штраф у розмірі до 200 установлених федеральним законом мінімальних розмірів оплати праці. Накладення штрафу не звільняє обличчя, що володіє истребуемим доказом, від обов'язку його представлення арбітражному суду.

1 См. Додаток С.56.

Питання про задоволення клопотання вирішує суддя одноосібно при підготовці матеріалів до розгляду справи, весь склад суду - у процесі розгляду справи. У відповідності зі ст.56, 57 АПК суд приймає

доказу, і отже, задовольняє клопотання про витребування доказів, що мають відносини до справи. Відхилення клопотання повинне бути мотивоване.

Варто звернути увагу на те, що витребування деяких доказів регулюється спеціальними нормами. Як орієнтир можна послатися на Федеральний закон "Про інформацію, інформатизацію і захист інформації". Прийнято він 29 січня 1995р. і встановлює, що порядок одержання деякої інформації, віднесеної, скажемо, до державної чи таємниці касающейся персональних даних про громадян, про їхнє особисте життя, про секрети, переписування і т.д., можна одержати і використовувати тільки за допомогою особливих методів і на підставі рішення суду. Видимо, мова йде не просто про те, що ми називаємо "запитом".1

1 Фалькович М. Питання господарського права. Доказу в арбітражному

процесі.//Ризик.-1996р.-№8-9.-С.39.

Арбітражний суд вправі зробити огляд і дослідження доказів у місці їхнього перебування у випадку чи неможливості затруднительности доставки в суд (ч.1 ст.55 АПК).

Як правило, у місці перебування виробляється огляд речовинних доказів, наприклад нерухомого майна, рідше - письмових доказів (якщо необхідно відібрати визначені чи документи виникають складності і проч.). У кожній конкретній справі питання про виробництво безпосереднього огляду доказів зважується індивідуально. Може бути обраний і інший шлях (замість огляду і дослідження доказів у місці їхнього перебування), наприклад проведення аудиторської перевірки, експертизи і т.п.

При проведенні огляду і дослідження доказів на місці арбітражний суд сповіщає облич, що беруть участь у справі. Однак їхня неявка не перешкоджає виробництву огляду і дослідженню доказів. У необхідних випадках до огляду можуть бути притягнуті експерти і свідки. Безпосередньо після огляду і дослідження доказів у місці їхнього перебування складається протокол (ч.2-4 ст.55 АПК). Докази повинні бути докладно описані, опечатані, а в разі потреби зняті на фото- чи відеоплівку. Витрати по збереженню речовинних доказів розподіляються згідно ст.95 АПК РФ між сторонами. Подібний огляд здійснюється в рамках території відповідного суб'єкта Федерації. Протокол, що складається за результатами огляду і дослідження доказів, є одним з доказів у справі, оцінюється поряд з іншими доказами і може оспариваться обличчями, що беруть участь у справі.

Речовинні докази, що піддаються швидкому псуванню оглядаються і досліджуються арбітражним судом негайно в місці їх

перебування (ст.64 АПК). Відмінність огляду і дослідження речовинних доказів, що піддаються швидкому псуванню, від огляду і дослідження доказів у місці їхнього перебування полягає в процедурі здійснення цих дій і в об'єкті дослідження. Згідно ч.2,3 ст.64 АПК обличчя, що беруть участь у справі, сповіщаються про місце і час огляду доказів, що піддаються швидкому псуванню, якщо ці обличчя можуть прибути в місце перебування речовинних доказів до моменту його огляду. Як бачимо, порядок повідомлення відрізняється від розглянутого вище. Разом з тим наслідку неявки у випадку повідомлення облич, що беруть участь у справі, ті ж: неявка сповіщених облич, що беруть участь у справі, не перешкоджає огляду і дослідженню речовинних доказів.1

Відмінності в об'єкті огляду і дослідження доказів очевидні: ст.64 АПК говорить про докази, що піддаються швидкому псуванню (наприклад, швидкопсувна продукція: м'ясна; молочна; овочі; фрукти й ін.), отже, оперативність проведення огляду і дослідження здобуває важливе значення, приводячи до можливості здійснення процесуальних дій навіть без виклику облич, що беруть участь у справі, якщо вони не можуть прибути в місце перебування речовинного доказу до моменту його огляду.

Якщо здійснення необхідних процесуальних дій виходить за територію суб'єкта Федерації, то може бути використана процедура судового доручення. Судові доручення, передбачені АПК, поширюються тільки на систему арбітражних судів, не охоплюючи суди загальної юрисдикції.

1Арбітражний процессгучебник для Вузів/ Під ред. В. В. Яркова.- М."Юристь", 1998р., С.149.

§ 2. Пояснення сторін і третіх облич.

Пояснення облич, що беруть участь у справі, нарівні з іншими з іншими визнаються засобами доведення в арбітражному процесі.

Насамперед необхідно з'ясувати суб'єктивний склад тих, хто дає пояснення. Відповідно до АПК - це обличчя, що беруть участь у справі, а саме: сторони, треті особи; заявники й інші зацікавлені особи - у справах про установлення фактів, що мають юридичне значення, і про неспроможність (банкрутстві) організацій і громадян; прокурор, державні органи, органи місцевого самоврядування й інші органи, що звернулися в арбітражний суд з позовом у захист державних і суспільних інтересів (ст.32 АПК).

Стороною в справ може бути як фізичне, так і юридична особа. У зв'язку з цим устає питання, хто дає пояснення як чи сторону третього обличчя, якщо ними є юридичні особи. Оскільки ст.70 АПК говорить про те, що пояснення даються про відомі обставини, що мають значення для справи, то мова йде про конкретних фізичних, а не юридичних особах. Відповідно до п. З ст.53 ГК обличчя, що у силу чи закону установчих документів юридичної особи виступає від його імені, повинне діяти в інтересах юридичного обличчя, що представляється їм, сумлінно і розумно. Для рішення питання про тім, хто повинний давати пояснення, важлива вказівка даної норми на обличчя, що у силу чи закону установчих документів юридичної особи виступає від його імені. Мова йде про керівника юридичної особи. Але для дачі пояснень так само необхідно, щоб керівник мав інформацію про обставини, що мають значення для справи.

Якщо стороною в цивільно-правовій суперечці виступає громадянин-підприємець, то він і дає пояснення в справі.

Ці положення цілком поширюються на третіх облич.

При перевірки вірогідності доказів повинна враховуватися зацікавленість сторін і третіх облич.

До розглянутого засобу доведення відносяться пояснення прокурора, представників державних органів, органів місцевого самоврядування й інших органів, що звернулися в арбітражний суд з позовом у захист державних і суспільних інтересів.

Пояснення можуть бути дані як в усної, так і в писемній формі.

Пояснення може носити похідний характер, коли, наприклад, сторона дає пояснення щодо документа, утраченого чи знаходиться в інших облич.

На відміну від свідків обличчя, що беруть участь у справі, не предупреждаются про кримінальну відповідальність за дачу свідомо помилкових показань і чи відмовлення відхилення від дачі показань. Вірогідність пояснень повинна бути підтверджена якимись доказами. Якщо ж факт улаштовується тільки поясненнями облич, що беруть участь у справі, то цього недостатньо для визнання факту встановленим.

Важливим різновидом пояснення обличчя, що беруть участь у справі, є визнання. Під визнанням тут розуміється згода з фактом, на якому інше обличчя засновує свої чи вимоги заперечення. Визнання факту треба відрізняти від визнання позову. Визнання факту ґрунтується на розподілі тягаря доведення, у відповідності, з яким кожна сторона доводить визначені факти. Визнання факту, що повинна була доводить протилежна сторона, і мають на увазі ч.2,3 ст.70 АПК. . Визнання обличчям фактів, що бере участь у справі, не є обов'язковим для арбітражного суду. Арбітражний суд може вважати факт установленим, якщо в нього немає сумнівів у тім, що визнання відповідає обставинам справи і не зроблено під впливом обману, насильства, погрози, чи омани з метою приховання істини (ч. З ст. 70 АПК).

Визнання може бути викликано "тиском" доказів, коли обличчя, що бере участь у справі, змушено визнати факт у силу незаперечності доказів. У цьому випадку правом на подібне визнання володіють і

представники.1

1 Коментар до Арбітражного процесуального кодексу РФ/ Під ред. колегії В. Ф. Яковлева, М. К. Юкова й ін.- М., Юридична фірма КОНТРАКТ, 1995р.-С.167.

§З. показання свідків.

Це засіб доведення має місце в арбітражному процесі значно рідше, ніж у суді загальної юрисдикції.

Свідком може бути будь-як обличчя, . якому і тичини зведення й обставини, що мають значення для правильного дозволу суперечки арбітражним судом.

На відміну від Цивільного процесуального кодексу арбітражне процесуальне законодавче не містить детального пророблення процедури дачі показань свідком. Однак основні моменти законодавчо обкреслені.

Свідком може бути будь-як обличчя, якому відомі обставини, що мають значення для справи. Свідком може бути обличчя, якому відомі визначені факти, і він може повідомити джерело отриманої інформації. Свідком може бути не тільки посадова чи особа інший працівник організації, але і будь-яке інше обличчя, що не працює в організації, що є стороною в справі.

В арбітражній практиці велике значення мають показання свідків по спорах про нестачу і якість продукції і товарів. За допомогою показань свідків можуть встановлюватися умови, у яких проводилася перевірка кількості і якості; обличчя, що фактично брали участь у перевірці; час перевірки, правильність добору проб і інші обставини по кількості і якості.

Свідок зобов'язаний з'явитися в арбітражний суд по виклику арбітражного суду і повідомити усі відомі йому зведення, із приводу яких він викликаний. Показання свідка складаються з вільної розповіді арбітражному суду про те, що йому відомо в справі. Потім свідку можуть бути задані питання. Показання свідок дає усно. Але законом передбачене правило, по якому арбітражний суд може запропонувати свідку викласти свої показання в писемній формі, оскільки в

засіданні протокол не ведеться. Свідок вільний чи погодитися відмовитися. Пропозиція про письмовий вид показань допускається до чи після усного допиту, але не замість нього. На відміну від ЦПК процедура допиту в арбітражному суді менш розроблена.

Арбітражний суд роз'ясняє свідку його обов'язку і права. Свідок зобов'язаний правдиво викласти усі відомі йому зведення в зв'язку розглянутою справою, відповідати на питання суду, що беруть участь в арбітражному виробництві облич.

Свідок має право на одержання заробітної плати за час відсутності на роботі в зв'язку з явкою в арбітражний суд. Свідки, що не є робітниками та службовцями, одержують винагороду за відволікання їхній від чи роботи звичайних занять. Крім того, їм відшкодовуються витрати по проїзду, найманню житлового приміщення, виплачуються добові, якщо вони проживають поза місці перебування арбітражного суду (ст. 94 АПК).

Свідок предупреждается про кримінальну відповідальність за дачу свідомо помилкових показань і чи відмовлення відхилення від дачі показань (ст. 307, 308 КК РФ).

Про роз'яснення йому прав і обов'язків свідок дає підписку, що прилучається до справи.

Дуже важливе положення АПК міститься в ч. З ст.69: "Не є доказами зведення, що повідомляються свідком, якщо він не вказати джерело своєї поінформованості". Ця норма перепиняє можливість появи показань по слухах (в англійському й американському нормативному актах про докази, наприклад, докладно розроблені правила про неприпустимість показань з чужих слів)1, отже, сприяє дослідженню лише достовірних доказів.

1 Лівшиць Н. Обличчя, що беруть участь у справі. Доказу. (Коментар АПК РФ)/-' Господарство і право- 1995.-№8.-С.21-35.

§ 4. Висновок експерта.

Для роз'яснення виникаючих при розгляді справи питань, що вимагають спеціальних пізнань, арбітражний суд по клопотанню обличчя, що участвуют у справі, призначає експертизу (ч. 1 ст.66 АПК).

В арбітражному судочинстві можуть мати місце різні експертизи, однак найбільш частими є економічні, товарознавчі, бухгалтерські, технологічні, інженерно-технічні і т.д.1

Бухгалтерська експертиза, наприклад, призначається для аналізу даних про фінансово-господарські операції, що відбиті в бухгалтерському обліку. Товарознавча експертиза призначена для вивчення нових товарів, їхніх властивостей, відповідності якості товару прейскурантній чи договірній ціні і проч. Товарознавча експертиза може проводитися щодо продовольчих чи непродовольчих товарів. Планово-економічна експертиза дозволяє відповісти на запитання про обґрунтованість нормативів матеріальних і трудових витрат на виробництво продукції і т.п.

Висновок експертів не може торкатися правових питань, гак як експертиза призначається при необхідності спеціальних пізнань, але не в області правових знань. Тут доречно зупинитися на результатах аудиторських перевірок. Відповідно до Тимчасових правил аудиторської діяльності в РФ у висновку, складеному за результатами аудиторської перевірки, указуються не тільки факти порушень бухгалтерського обліку, складання фінансової звітності, але і порушення законодавства в РФ при здійсненні господарсько-фінансових операцій. Висновок аудитора, складений за результатами

1 ' Судова експертиза в карному, цивільному арбітражних процесах. Під ред. Е. Р. Россинской.-М.;1996. С.39.

аудиторської перевірки, що здійснювалася з доручення державних органів, прирівнюється до експертизи, призначеної до відповідності з процесуальним законодавством.1В висновку аудитора дві частини: аналіз обставин справи (факти порушенні бухгалтерського обліку, складання фінансової звітності) і юридичні висновки. Суд не може бути зв'язаний правовими висновками аудиторів і вправі привести власну аргументацію. Не погоджуючись з аудиторами по фактичних питаннях, арбітражний суд повинний мотивувати свою незгоду.

Експертиза призначається по клопотанню облич, що беруть участь у справі. Арбітражний суд розглядає всі питання, що, що беруть участь у справі обличчя пропонують поставити перед експертизою. Але остаточне коло питань, по яких потрібно висновок експертизи, встановлюється арбітражним судом., Законодавством може бути передбачена можливість призначення експертизи з ініціативи суду. Наприклад, ст.46 Федерального закону "Про неспроможність (банкрутстві)" містить положення: "Для визначення фінансового стану боржника при підготовці справи про банкрутство до судового розгляду, а також при розгляді справи про банкрутство арбітражний суд вправі призначити експертизу, у тому числі за власною ініціативою".

Процедура призначення експертизи складається з декількох юридично важливих кроків. По-перше, що беруть участь у справі обличчя вправі (але не зобов'язані) представити арбітражному суду питання, що повинні бути роз'яснені при проведенні експертизи. Остаточно коло питань для експертного дослідження формує суд. Суд вправі мотивированно відхилити питання, запропоновані сторонами; може без яких або

1 Пугинский В. Питання господарського права. Доказу в арбітражному процесі // Ризик-1996р.,№ 8-9. С.40.

пояснень вносити редакційні уточнення, що не змінюють зміст питань облич, що беруть участь у справі; вправі самостійно поставити питання перед експертом. По-друге, обличчя, що беруть участь у справі, вправі запропонувати кандидатури експертів. Суд вправі відхилити запропоновані кандидатури експертів.

У третіх, про призначення експертизи суд виносить визначення. Визначення може бути винесене як у виді окремого акта, так і разом з актами про здійснення інших процесуальних дій (про призупинення виробництва в справі і проч.). Визначення л призначенні експертизи направляється або конкретному фахівцю, або на адресу експертної установи. Керівник експертної установи призначає експертів, попереджає їх про кримінальну відповідальність за дачу свідомо помилкового висновку, виконує інші контрольні функції. При напрямку визначенні суду на адресу конкретного експерта він також предупреждается про кримінальну відповідальність за дачу свідомо помилкового висновку. Можливе проведення експертизи декількома експертами. Експерт може відмовитися від дачі висновку, якщо представлені йому матеріали недостатні чи він не має знання, необхідними для виконання покладеної на нього обов'язку (ч.3 ст.45 АПК).

Експертне дослідження може проводитися в залі чи суду поза судом. Поза засіданням суду експертиза проводиться, якщо це необхідно по характері досліджень або при чи неможливості затруднительности доставки матеріалу для дослідження в засіданні (ч.2 ст.67 АПК). У будь-якому випадку висновок експерта повинен бути складений у писемній формі, тому якщо висновок давався в залі суду, то експерту повинне бути наданий час для його оформлення в письмовому виді.

Тоді, коли експертиза проводиться декількома експертами, вони можуть радити, вправі прийти до однієї чи думки незгодний з іншими експерт дає окремий висновок.

Висновок експерта складається з вступної, мотивованої і заключної частин. Відповідно до закону висновок повинний містити докладний опис проведених досліджень, зроблені в результаті їхні висновки і відповіді на поставлені арбітражним судом питання. Якщо експерт при проведенні експертизи установить обставини, що мають значення для справи, із приводу яких йому не були поставлені питання, він вправі уключити висновки про ці обставини у свій висновок (ч.2 ст.68 АПК). Якщо експерт отсутствует при судовому розгляді, то дослідженню піддається тільки його письмовий висновок. При наявності експерта до залі суду йому можуть бути задані питання в рамках проведеного їм дослідження. Експерт, якщо це необхідно для дачі висновку, має право знайомитися з матеріалами справи, брати участь у засіданнях арбітражного суду, задавати питання, просити суд про представлення додаткових матеріалів (ч.4 ст.45 АПК).

Новий АПК у відмінність об старого передбачив можливість проведення повторної і додаткової експертиз. Повторна і додаткова експертизи відрізняються по ряду параметрів.

По-перше, підстава для призначення повторної експертизи

незгода з висновком експерта арбітражного суду. Підставою для

призначення додаткової експертизи є недостатня ясності,

чи неповнота висновку експерта.

По-друге, повторна експертиза проводиться іншим експертом, додаткова - тим же самим. Повторна експертиза призначається по

клопотанню облич, що беруть участь у справі, а додаткова - може бути призначена судом.1

1 Арбітражний процес: підручник для Вузів/ Під ред. В. В. Яркова.- М."Юристъ" 1998р., С.153.

Висновок.

Що ж вважається доказами? Виходячи зі змісту ст.52, доказами в справі є зведення, отримані відповідно до порядку, передбаченими АПК РФ і іншими федеральними законами. Які це зведення? Це дані, на основі яких арбітражний суд установлює чи наявність відсутність обставин, що обґрунтовують вимоги і заперечення облич, що беруть участь у справі, а так само інших обставин, що мають значення для правильного дозволу суперечки. Отже, уже з поняття арбітражних доказів випливає обов'язок по їхньому пошуку і представленню, що покладає практично тільки на осіб, що беруть участь у справі. Звідси можна зробити висновок про те, що арбітражний суд не бере участь у зборі доказів на користь тієї чи іншої сторони і займає в цьому нейтральну позицію. У зв'язку з чим, неможливо обвинуватити суддів в упередженості і рішенні справи на користь позивача, чи відповідача третього обличчя, що заявляє самостійні вимоги на предмет суперечки.

З однієї сторони це непоганий захист арбітражних судів і звільнення їх від рутинної роботи зі збору відсутніх доказів, що мають значення для правильного розгляду справи. А з іншого боку - ускладнюється положення тієї сторони в процесі, що не може одержати потрібних їй доказів через відмовлення їхньої видачі. У силу чого вона змушена так чи інакше звертатися за одержанням доказів через арбітражний суд, що затягує розгляд справи і прийняття правильного і справедливого рішення.

У главі "Доказу" нового АПК дуже істотних змін у порівнянні з тим, що було колись, може бути, і немає. Але є одна зміна, яку не можна не віднести до дуже істотних новел. Полягає воно в тім, що ст.53,54 і всі інші нового Кодексу більш послідовно проводять принцип змагальності, це означає, що всі

проблеми, зв'язані з доведенням, покладені на осіб, що беруть участь у справі. Тільки їм дане право представляти суду доказу. Отут, на відміну від старого АПК, докази представляються не тільки сторонами, але і всіма обличчями, що беруть участь у справі, включаючи насамперед третіх облич, що не заявляють самостійних вимог. Разом з тим п.2 ст.53 надає право арбітражному суду запропонувати обличчям, що беруть участь у справі, представити додаткові докази, якщо рахує неможливим розглянути справа на підставі наявних.

Тлумачення цієї статті полягає в тім, що саме на суді лежить обов'язок точно визначити предмет доведення, тобто коло фактов. який має юридичне значення для дозволу даної суперечки. У цьому його функція. Ну а якщо сторони заклику суду не підуть і ніяких більше доказів не представлять, те що ж виходить тупикова ситуація? Звичайно немає. Тому що в такому випадку суду прийдеться дозволяти суперечка на підставі того, що мається в справі.

Суд не має права збирати доказу, але ст.54 містить норми про те, що сторони, представляючи доказу, можуть звернутися до його по допомогу. Вони просять його зробити допомогу в зборі фактичних чи даних матеріалів. І звичайно, якісь елементи допомоги повинні бути. Адже нині учасникам процесу, особливо коли мова йде про громадян-підприємців, буває часом важко точно визначити місцезнаходження доказу. Тим більше в умовах, коли відбуваються безперервні структурні зміни в органах влади і керування і самих комерційних структур.

Що стосується викладених у ст.52 АПК РФ засобів доведення (письмові і речовинні докази, висновки експертів показання свідків, пояснення облич, що беруть участь у справі), те багато юристів вважають, що інших засобів доведення в арбітражному процесі і бути не може.

Тим часом п.2 ст.52 допускає фактично використання таких засобів доведення, що можуть бути передбачені федеральним законом крім АПК РФ.

Ці засоби доведення можуть бути іншими, чим передбачені в ст.52 і їхнє представлення сторонами залежить уже від вказівки в іншому федеральному законі.

Арбітражний суд приймає тільки ті докази, що імені відношення до розглянутої справи (ст.56). Обставини справи, що відповідно до чи закону іншим нормативним актам повинні бути підтверджені визначеними доказами, не можуть підтверджуватися іншими доказами (ст.57).

Относимость і допустимість арбітражних доказів відома давно. Относимость і допустимість доказів визначається арбітражним

судом при підготовці справи до розгляду (ст. 112). Доказу

непрямі не входять у засоби доведення, тому относимость їхній до

даній справі, може бути поставлена під питання. Узагалі докази повинні бути по можливості прямими і безпосередньо стосовними до предмета суперечки. Тоді їх относимость не буде поставлена судом під сумнів, і вони не будуть повертатися стороні як не стосовні до справи. Складніше з допустимістю доказів при прийомі справи до розгляду. Оскільки іноді судде важко визначити чи відноситься ні даний доказ до справи. Тому нерідко в суді знаходяться не стосовні до справи доказу, неприпустимість яких виявляється лише при безпосередньому розгляді споровши.

Обставини справи, визнані арбітражним судом загальновідомими, не мають потребу в доведенні (ст.58).

Оцінка доказів в арбітражному суді виробляється суддею по внутрішньому переконанню, заснованому на всебічному, повному й об'єктивному дослідженні наявних у справі доказів. Ніякі

доказу не мають для арбітражного суду заздалегідь установленої сили.

Повернемося до засобів доведення. Письмові докази найбільш розповсюджений вид засобів доведення. Це ті зведення про обставини, що мають значення для справи, що містяться в актах і договорах; претензионно-исковой переписуванню сторін, у діловій кореспонденції, актах звірення розрахунків і інших різноманітних письмових матеріалах.

Письмові докази нас оточують з усіх боків, але не усі можуть бути арбітражними доказами з урахуванням принципів допустимості й относимости доказів. Зовсім справедливо до письмових доказів ст.60 АПК відносить документи і матеріали, отримані за допомогою факсимільного, електронного чи іншого зв'язку. Або іншим способом, що дозволяє установити вірогідність документа. Письмові докази представляються в "оригіналі; у формі належним чином засвідченої копії, або тільки в завіреній виписці з документа (якщо має відношення до справи лише частина документа).

Справжні документи можуть бути повернуті після вступу рішення арбітражного суду в законну силу.

Речовинними доказами є предмети, що своїм зовнішнім виглядом, внутрішніми властивостями, місце їхнього чи перебування іншими ознаками можуть служити засобом встановлення обставин, що мають значення для справи.

Речовинні докази зберігаються в арбітражному чи суді в місці перебування (вони повинні бути докладно описані, опечатані, а в разі потреби зняті на фото- чи відеоплівку).

Після вступу рішення арбітражного суду в законну силу речовинні докази повертаються обличчям, від яких вони були отримані.

Тепер питання, що стосується показань свідків. Отут головне полягає в їхнє фіксації. Але як, яким образом? Це дозволяється в главі про протоколи, що, власне, і орієнтує на більш широке застосування показань свідків в арбітражному процесі.

У колишньому Арбітражному процесуальному кодексі була тільки одна стаття 51, що стосується показань свідків. Тепер, крім ст.69, є ст.44 у розділі про обличчя, що беруть участь у справі, і інших учасниках процесу, за назвою "Свідок", де даний визначення даного учасника процесу і позначені його головні обов'язки.

Свідок узагальнює арбітражному суду відомі йому зведення й обставини чи усно письмово. З цієї базової норми випливає що він повинний з'явитися на засідання суду. Повідомляючи відомі йому зведення. свідок зобов'язаний указувати джерело своєї поінформованості, що б не було посилань на невизначені слухи, невизначену інформацію, яку не можна перевірити. Адже посилаючись на такого роду "джерела", воно тим самим може піти від відповідальності за явну неправду.

Питання про експертизу.

Що можна відносити, коли мова заходить про статтю 66 у порівнянні з тим, що було в АПК 1992м? Тут не перераховані ті області, у яких при виникненні питання необхідно призначити експертизу. Традиційна формула полягала в тім, (і вона є в колишньому АПК і інших актах) що експертиза призначається, якщо вимагаються спеціальні пізнання й області науки, мистецтва, техніки і ремесла. Формула традиційна. У п.1 ст.66 нового АПК вона отсутствует, але це, мабуть, не означає, що ті спеціальні пізнання, що позначені в цьому пункті, поширюється на питання права, тому що спеціальні юридичні пізнання в цьому - прерогатива самого суду, і тут ніяких спеціальних консультантів у виді експертів у суду бути не може. Експертиза призначається не судом з його ініціативи, а тільки за заявою облич, що беруть участь у справі. Правда, може виникнути тупикова ситуація, коли питання дійсно вимагає фахівця, професіонала, а сторони клопочуть але якимсь причинам про призначення експертизи. І тоді, виходить, може програти одна зі сторін, тому що прийняте рішення буде виглядати несправедливим. Але... Закон є Закон.

Додаток 1.

В арбітражний

суд_

(області, краю, автономної області, автономного округу)

від_

( чинайменування Ф. И. О. заявника, його адреса)

Заява про повернення документа, залученого до арбітражної справи

Прошу повернути оригінал_

_

(найменування документа, про повернення якого просить заявник)

залучений до справи по позові_

_

(наимен-иі, Ф. И. О. позивача, відповідача, предмет позову і дата винесення рішення, визначення, якщо справа розглянута)

тому що він необхідний_

(причина витребування документа)

Підпис заявника

Дата

Додаток 2

ІНСТРУКТИВНІ ВКАЗІВКИ ДЕРЖАРБІТРАЖУ СРСР

ВІД 29.06.79 № И-1-4

Інструктивні вказівки Держарбітражу СРСР від 29 червня 1979|.

№ И-1-4 "Про використання як докази по арбітражних справах документів, підготовлених за допомогою електронно-обчислювальної техніки".

Про використання доказів, виготовлених і підписаних за допомогою засобів електронно-обчислювальної техніки, у яких використана цифровий (електронної) підпису див. лист Вищої" Арбітражного Суду РФ від 19 серпня 1994р. № З1-7/ОП-587. Останнім часом сторони по арбітражних справах стали представляти органам арбітражу як докази документи, підготовлені за допомогою електронно-обчислювальної техніки. Органи арбітражу в деяких випадках по-різному підходять до оцінці цих документів. З метою забезпечення єдності практики по справах, у яких як докази використовуються документи, підготовлені за допомогою електронно-обчислювальної техніки, Державний арбітраж СРСР пропонує органам арбітражу керуватися наступними вказівками.

1. Сторони по арбітражних справах в обґрунтування своїх вимог і заперечень вправі представляти арбитражам документи, підготовлені за допомогою електронно-обчислювальної техніки. Ці документи, оскільки вони містять дані про обставини, що мають значення для справи, повинні прийматися органами арбітражу на загальних підставах як письмові докази.

При прийнятті документів, підготовлених за допомогою електронно-обчислювальної техніки, їхньому дослідженні й оцінці випливаємо керуватися правилами розгляду господарських суперечок. Сторони можуть представляти арбітражу будь-який екземпляр документа, підготовленого за допомогою електронно-обчислювальної техніки. Якщо для дозволу суперечки потрібно оригінал документа, арбітражу повинний бути представлений перший екземпляр.

2. При рішенні питання, чи знаходяться сторони в договірних відносинах, виходити з того, що угодою в писемній формі. передбаченої ст.44 Цивільного кодексу РСФСР і відповідними статтями ГК інших союзних республік, є також укладена сторонами угода, коли її умови передані чи фіксовані за допомогою засобів електронно-обчислювальної техніки.

Про письмову форму угод див. новий Цивільний кодекс

Російської Федерації.

3. При дозволі споровши, що виникають за умовами договорів, виходити з того, що в договорах може бути передбачене виробництво розрахунків і нарахування сторонами санкцій з використанням електронно-обчислювальної техніки. У тому випадку, у договорі варто указати форми відомостей або інших документів, що будуть підготовлені за допомогою електронно-обчислювальної техніки.

4. Жадати від сторін, щоб документи, що представляються ними,, підготовлені за допомогою електронно-обчислювальної техніки, були належним чином оформлені. У цих документах повинне бути зазначено, який обчислювальний (інформаційно-обчислювальний) центр і коли їх виготовив. Найменування центра і дата виготовлення документа можуть проставлятися автоматично за допомогою електронно-обчислювальної техніки або будь-яким іншим способом. Якщо обов'язковими для сторін чи правилами договором установлено, що документ, підготовлений за допомогою електронно-обчислювальної техніки, повинний бути підписаний відповідними посадовими особами, вимагати представлення документів, що мають належні підписи.

5. Документи, підготовлені за допомогою електронно-обчислювальної техніки і доказів, що представляються в арбітраж у якості, у справі, повинні бути представлені в такому виді, що дозволяв би усвідомити їхній зміст. Ці документи повинні мати відповідні написи, найменування стовпців, рядків і т.п.

6. Документи, підготовлені за допомогою електронно-обчислювальної техніки, коли в них містяться зроблені від руки виправлення, повинні мати вказівки на підстави коректувань, час їхнього внесення, а також підпис посадової особи, що сделали виправлення.

7. При призначенні арбітражем звірення розрахунків сторона, що представила в якості доказу документи, підготовлені за допомогою електронно-обчислювальної техніки, повинна забезпечити іншій стороні можливість такого звірення й у разі потреби організувати у відповідному обчислювальному (інформаційно-обчислювальному) центрі виробництво звірення.

8. У разі потреби арбітраж за власною ініціативою чи на прохання сторін вправі призначити експертизу, на розгляд якої можуть бути поставлені питання, зв'язані з перевіркою програми по здійсненню розрахунків в обчислювальному (інформаційно-обчислювальному) центрі.

9. Дані, що містяться на технічному носії (перфострічці, перфокарті, магнітній стрічці, магнітному диску і т.п.). можуть бути використані як докази в справі тільки у випадках, коли вони перетворені у форму, придатну для звичайного сприйняття і збереження в справі.

У таку ж форму повинний бути перетворений документ, виготовлений у виді мікрофільму. При цьому необхідно мати у виді, що мікрофільм у цій формі може бути використаний як доказ, якщо він відповідає вимогам Дст 13.002.79 "Мікрофільми на правах оригіналу. Основні положення".

10. Аналізувати практику використання як докази по арбітражних справах документів, підготовлених за допомогою електронно-обчислювальної техніки. При необхідності вносити Державному арбітражу СРСР пропозиції по практиці їхнього використання в арбітражному процесі.

Додаток 3.

ЛИСТ ВИЩОГО АРБІТРАЖНОГО СУДУ РФ

ВІД 19.08.94 № З1-7/ОП-587.

Чи можуть підтверджуватися обставини справи доказами, виготовленими і підписаними за допомогою засобів електронно-обчислювальної техніки, у яких використана система цифрової (електронної) підпису?

Про використання як докази по арбітражних справах документів, підготовлених за допомогою електронно-обчислювальної техніки див. також Інструктивні вказівки Держарбітражу СРСР від 29 червня 1979р. № И-1-4.

Відповідно до Арбітражного процесуального кодексу Російської Федерації кожна сторона повинна доводити ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх чи вимог заперечень. Письмові докази представляються в чи оригіналі завіреної належним чином копії.

У тому випадку, коли сторони виготовили і підписали договір за допомогою електронно-обчислювальної техніки, у якій використана система цифрової (електронної) підпису, вони можуть представляти в арбітражний суд доказу по суперечці, що випливає з цього договору, також завірені цифровий (електронної) підписом.

Якщо ж між сторонами виникла суперечка про наявність договору й інших документів, підписаних цифровий (електронної) підписом. арбітражному суду варто запросити в сторін виписку з договору, і якому зазначена процедура порядку узгодження розбіжностей, на якій стороні лежить тягар доведення тих чи інших фактів і вірогідності підпису.

З урахуванням цієї процедури арбітражний суд перевіряє вірогідність представлених сторонами доказів. При необхідності арбітражний суд вправі призначити експертизу по спірному питанню. використовуючи при цьому передбачену договором процедуру.

У випадку відсутності в такому договорі процедури узгодження розбіжностей і порядку доведення дійсності договору й інших документів, арбітражний суд вправі не приймати як докази документи, підписані цифровий (електронної) підписом.

Арбітражному суду, що дозволяє подібну суперечку, варто оцінити ув'язнений у такий спосіб договір, усебічно розглянути питання і про тім, добровільно і зі знанням справи сторони включили в договір процедуру розгляду споровши і доведення тих чи інших фактів, чи не була вона нав'язана стороні іншою стороною з метою забезпечення тільки своїх інтересів і обмеження інтересів іншої сторони, і з урахуванням цієї оцінки винести рішення по, конкретному суперечці.

Голова Вищого Арбітражного

Суду Російської Федерації В. Ф. Яковлев

Додаток 4.

В арбітражний

Суд_

(області, краю, автономної області, автономного округу)

від_

( чинайменування Ф И. О. заявника, його адреса)

Клопотання про витребування доказів (а).

Для розгляду суперечки, що возникли між _

_

(сторони в справі, предмет, сутність суперечки)

прошу зажадати_

(обличчя, у якого повинне бути витребуване доказ (а))

_ (який саме доказ (а), його (їх) місцезнаходження)

яке необхідно для _

(для підтвердження яких обставин (а) истребуются відповідні докази (а))

Підпис

Дата

Список використаних джерел.

I. Нормативні матеріали.

- Конституція РФ. (1993).

- Арбітражний процесуальний кодекс РФ (1995)

- Федеральний закон від 08.01.98р. №6-ФЗ "Про неспроможність (банкрутстві)// Журнал для ділових людей.-1998.-№ 9.-С.76-85.

- Цивільний кодекс РФ. Частина 1 (1994)

II. Література:

- Коментар до Арбітражного процесуального кодексу РФ/ Під ред. колегії В. Ф. Яковлева, М. К. Юкова й ін.- М., Юридична фірма КОНТРАКТ, 1995р.-З 111 -150.

- Арбітражний процес. Підручник для Вузів/ Під ред. М. К. Треушникова.-М.: Изд-во БЕК,ІЗ-1995-З.115-144.

- Арбітражний процес. Підручник для Вузів// Під ред. В. В. Яркова.-М:

"Юристь", ІЗ-1998-З.118-155.

- Россинкая Е. Р. Судова експертиза в карному, цивільному, арбітражному процесах. - М.: 1996р.-С.580.

- Треушников М. К. Относимость і допустимість доказів у цивільному процесі.-М.:"Експрес", 1996.-С.416.

- Ванеева Л. А. Обов'язок доведення в цивільному процесі// Актуальні проблеми теорії юридичних доказів.- Іркутськ, 1994. С.60-61.

- Лівшиць Н. Обличчя, що беруть участь у справі. Доказу (коментар АПК)// Господарство і право-1995-№ІЗ-8-З.21-35.

- Пугинский В. Питання господарського права. Доказу в арбітражному процесі// Ризик.-1996-№ІЗ-8-9-З.39-40.

- Фалькович М. Питання господарського права. Доказу в арбітражному процесі// Ризик.-1996-№ІЗ-8-9-З.39.

- Фурусов Д. А. Процесуальний режим діяльності арбітражного суду

першої інстанції. - М.: Инфра-М.1997м, с.51.

III Матеріали практики.

- Про застосування Арбітражного процесуального кодексу РФ при розгляді справ у суді першої інстанції: Постанова Пленуму Вищого Арбітражного Суду РФ №13 від 31 жовтня 1996р.// Вісник Вищого Арбітражного Суду РФ. 1997.-№1.-С.25.

- Про перевірку в порядку нагляду законності й обґрунтованості рішень арбітражних судів, що вступили в законну силу: Постанова Пленуму Вищого Арбітражного Суду РФ №31 від 27.09.96р. (у справі №5 - 1139До від 21.04.96р.)// Вісник Вищого Арбітражного Суду РФ.-1997.-№10. С.66-67.

- Куприна С., Калмиків Б. Суд і арбітраж : цінні папери// Журнал для ділових людей.-1997р.-№7.-С.84-89.