Реферати

Реферат: Американські депозитні розписки і можливості їх випуск Російськими емітентами

Валютні ризики в банках другого рівня в Республіці Казахстан. Сутність, види, особливості фінансових і валютних ризиків, світова практика їхнього страхування. Загальна характеристика АТ "Астана-Финанс" і його фінансова діяльність. Валютний опціон, форвардний і ф'ючерсний контракт як методи страхування валютного ризику.

Аналіз умов праці працівників гальванічного виробництва. Поняття про гальванічне виробництво як способі покриття металів, його безпека. Вимоги до технологічних процесів, розміщенню виробничого устаткування й організації робочого місця. Вентиляція гальванічних цехів, утилізація відходів.

Діяльність "БТА Банку". Исторя створення й організаційна структура "БТА Банку". Оцінка динаміки росту активів, власних капіталів, чистого доходу банку. Аналіз кредитного портфеля, депозитів, страхових операцій. Побудова матриці SWOT-аналізу роботи фінансової установи.

Фармацевтична промисловість Росії. Стратегії відродження російської фармацевтичної промисловості. Стандарт GMP - система норм і правил виробництва медичних препаратів. Молекулярне моделювання і віртуальний скрининг - інноваційні шляхи створення нового лікарського засобу.

Цивільно-правовий статус акціонерного товариства. Поняття господарчого товариства як різновиду комерційних організацій. Юридична конструкція акціонерних товариств, історія їхньої появи за рубежем і в Росії. Практика застосування акціонерного законодавства: недоліки і шляхи їхнього рішення.

ФІНАНСОВА АКАДЕМІЯ ПРИ УРЯДІ РОСІЙСЬКОЇ ФЕДЕРАЦІЇ

Кафедра финансовго менеджменту і фінансів підприємств

РЕФЕРАТ

По темі

АМЕРИКАНСЬКІ ДЕПОЗИТНІ РОЗПИСКИ І МОЖЛИВОСТІ ЇХ ВИПУСКУ РОСІЙСЬКИМИ ЕМІТЕНТАМИ.

Студента групи ФМ4-1

############.

Начний руковолитель

Проф Подшиваленко Г. П.

Москва 1998

ЗМІСТ

Введення. .. 3

1. Поняття "американської дипозитарной розписки". .. 4

2. Переваги депозитарних розписок. .. 6

3. Механізм випуску АДР. .. 9

4. Типи проектів випуску ДР. .. 10

4.1. Неспонсируемие проекти АДР. .. 11

4.2. Спонсируемие проекти ДР. .. 12

5. Досвід застосування АДР російськими емітентами. .. 14

Висновок. .. 18

Література. .. 20

ВВЕДЕННЯ.

Будь-яка іноземна компанія, бажаюча продати свої цінні папери в Сполучених Штатах Америки, повинна вибрати спосіб здійснення такого плану. Право США дозволяє іноземному емітенту: (1) випустити свої цінні папери в Сполучених Штатах в формі «американських акцій» («American shares») або (2) брати участь в проекті американських депозитарних розписок. Цінні папери іноземного емітента, випущені в інакшій формі, не допускаються до звертання на фондовому ринку США.

Випуск «американських акцій» - самий складний і спосіб виходу, що дорого коштує для іноземної компанії на ринок Сполучених Штатів. Такий емітент повинен в повній мірі відповідати вимогам американського права до реєстрації емісії, розкриттю інформації про компанію, а також до статутного капіталу і фінансової звітності. Перший спосіб часто використовується голландськими компаніями, багато які з яких віддають перевагу його випуску депозитарних розписок.

Проекти випуску депозитарних розписок відрізняють менші, в порівнянні з першим варіантом, (а в деяких випадках мінімальні) вимоги до звітності і реєстрації, а також відносно невисока ціна їх проведення. При цьому в залежності від типу проекту, можлива торгівля цінними паперами в формі депозитарних розписок не тільки на позабіржовому, але і на біржовому ринку США. Практика застосування депозитарних розписок з кожним роком розширяється. Вони активно використовуються зарубіжними емітентами при злитті, придбаннях одними компаніями інших, при зміні структури капіталів компаній і навіть для реструктуризації боргових зобов'язань держав

Ряд російських компаній вже успішно провів випуск АДР в США. Частина проектів ще не завершена. Багато які емітенти планують проведення їх в майбутньому. Головною проблемою потенційних учасників проектів ДР є відсутність у вітчизняній юридичній і економічній літературі інформації про депозитарні розписки і про продаж російських цінних паперів за допомогою їх випуску

Мета даної роботи - визначити саме поняття американської депозитарної розписки, процедури випуску в обіг, реєстрації і обліку АДР. У роботі також особлива увага приділяється проблемам російського законодавства, зухвалих проблеми при випуску ДР, представляючих цінні папери російських компаній, а також приводиться аналіз поточної практики випуску АДР російськими емітентами.

1. ПОНЯТТЯ АМЕРИКАНСЬКОЇ ДИПОЗИТАРНОЙ РОЗПИСКИ.

Поддепозитарной распискойправо США розуміє«випущений американським депозитарієм сертифікат, підтверджуючий право власності на певну кількість депозитарних акцій (американських депозитарних акцій або глобальних депозитарних акцій), які, в свою чергу, представляють право власності на певну кількість цінних паперів іноземного приватного емітента». Так, одна американська депозитарна розписка може підтверджувати права на п'ятдесят американських депозитарних акцій, які, в свою чергу, представляють право власності на п'ятсот акцій іноземного приватного емітента. У даному прикладі на одну депозитарну акцію доводиться десять іноземних акцій.

На практиці для позначення американської депозитарної розписки і американської депозитарної акції використовується термін«американська депозитарна розписка»(далі по тексту «ДР» або «АДР»). У даній роботі термін«американські депозитарні розписки», в залежності від того, чи йде мова про депозитарні розписки або про депозитарні акції, що підтверджуються таким «сертифікатом», буде означати або перші, або другі. Терміном «депозитарна розписка» означають як«американські депозитарні розписки»(«american depositary receipt»), так і«глобальні депозитарні розписки»(«global depositary receipt»). Різниця між ними складається в тому, що АДР продаються тільки на біржовому і позабіржовому ринках США, а глобальні ДР можуть продаватися поза Сполученими Штатами. Прикладом глобальних депозитарних розписок є британські «American Master Global Depositary Receipt» і «European Master Global Depositary Receipt».

Трактування депозитарної розписки в юридичних документах США не було однозначним. Теорія і практика права цінних паперів США багато в чому відмінна від такої в країнах континентальної системи. Американське право, також як і законодавство більшості країн Європи, відносить до цінних паперів акцію, облігацію, чек, вексель і інші аналогічні документи. Своєрідність полягає в тому, що в Сполучених Штатах цінними паперами також вважаються права на природні ресурси, інвестиційні контракти, опціони і т. д. Тобто інститути, які континентальне право до таких не відносить.

По визначенню, даному в Законах США «Про цінні папери» і «Про обмін цінними паперами» [1], подценной папером («security») признається, «якщо інакше не треба з контексту закону»:

«... будь-яка боргова розписка, акція, включаючи акції, куплені корпорацією, їх що емітувала («treasury stock»), облігація, боргове зобов'язання, доказ заборгованості, сертифікат, підтверджуючий частку або участь в будь-якому договорі, пов'язаному з-розділом прибутку, забезпечувальний сертифікат про траст, оборотний пай, інвестиційний контракт, сертифікат цінного паперу в депозиті, порційний неподілений інтерес в нафті, газі або інших правах на мінеральні ресурси, будь-який опціон на продаж цінних паперів, операція з попередньою премією, опціон або право на будь-який цінний папір («security»), сертифікат про депозит або група або категорія цінних паперів (включаючи будь-який матеріальний інтерес), або будь-які опціони на продаж, будь-які операції з попередньою премією, опціони, або права на національній фондовій біржі, пов'язана з іноземною валютою, або, загалом, будь-який інтерес або інструмент, традиційно відомий, як цінний папір, а також будь-яке документарне підтвердження частки або участі, тимчасовий або постійний сертифікат, чек або гарантія правий на підписку або купівлю будь-якого з перерахованого».

Приведене визначення, також як і перелік видів цінних паперів, даний в статті 143 першої частини Цивільного Кодексу Російської Федерації, не дає замкненого списку видів цінних паперів. Можливість визнання цінними паперами«будь-якого інтересу або інституту, традиційно відомого як цінні папери», розглядається правом Сполучених Штатів як «дозвіл Конгресом США судам або Комісії доповнювати перелік».

Закони США, на відміну від російських, не містять детальних визначень цінного паперу і її видів. У рішенні у справі Reves vs. Ernst&Yoopg федеральний Верховний Суд указав з цього приводу, що «Конгрес навмисно не створив все вміщаючих визначень, оскільки не бажав надавати федеральний судовий захист з кожної нагоди шахрайства і зловживань на ринку цінних паперів» (залишаючи таке право за штатами). У рішенні Верховного Суду США у справі Marine Bank[2]сказано, що федеральна представницька влада «навмисно визначила цінний папір (intentionally defined «security») у загальних рисах», тому що «... хотіла, щоб це поняття могло вмістити в себе практично будь-який вигляд інвестицій («investment»), який може бути проданий, як що має майнову цінність». Узагальнюючи судову практику, можна зробити висновок про те, що суди США визнають цінними паперами «будь-який інструмент, який (а) продається пасивним інвесторам, що не є експертами в конкретній сфері підприємницької діяльності, і (б) розглядається сторонами договору або громадськістю як цінний папір, або, (у) у випадку з інвестиційними контрактами, забезпечує повернення інвестицій в залежності від прибутку підприємства».

Раніше вважалося, що американські депозитарні розписки і американські депозитарні акції є цінними паперами. З 1983 року Комісія провела розмежування між ними. Вона постановила, що депозитарна розписка, на відміну від депозитарної акції, що представляється нею, не є цінним папером. По визначенню Комісії, «... американська депозитарна розписка - це сертифікат («physical certificate»), підтверджуючий право на американські депозитарні акції (також як сертифікат акції підтверджує права на акцію), в той час какамериканская депозитарна акція - це цінний папір, що представляє право власності («ownership interest») на депоновані іноземні цінні папери (також як акція представляє право на частину майна корпорації)». ТакжеКоміссия визнає цінними паперами представлені американськими депозитарними акціями цінні папери іноземного емітента. Як результат, депозитарні акції і цінні папери іноземного емітента реєструються Комісією.

Американські депозитарні акції за своєю природою нагадують российскиебезналично цінні папери, що випускаються. Під ними російське право розуміє «форму випуску цінних паперів, при якій всі цінні папери даного випуску вміщуються на зберігання в депозитарій або у реестродержателя, а права по цінних паперах відбиваються у вигляді запису в обліковому регістрі депозитарія або в реєстраційному журналі реестродержателя».

2. ПЕРЕВАГИ ДЕПОЗИТАРНИХ РОЗПИСОК.

Програми ДР дозволять емітентам:

(1) залучити іноземний капиталдля рішення стратегічних задач, що стоять перед компаніями;

(2) в залежності від конструкції проекту отримати можливість продати свої цінні папери не тільки в США, але і на фондових ринках інших країн («global offering»), включаючи, якщо тип проекту це дозволяє, допуск до лістинга на фондових біржах таких держав або котировання цінних паперів на їх позабіржовому ринку;

(3) в залежності від типу проекту, отримати можливість:

- лістинга своїх цінних паперів на Нью-йоркської Фондовій Біржі (the New York Stock Exchange (NYSE)), Американській Фондовій Біржі (American Stock Exchange (AMEX)) і на інакших фондових біржах США, в Автоматичній Системі Котирування Національної Асоціації Ділерів Цінних Паперів (the National Association of Securities Dealers, Inc.'s Automated Quotation System (NASDAQ));

- включити свої цінні папери в Дисплейну службу Національної Асоціації Ділерів Цінних Паперів (Over-the-Counter (OTC) і Bulletin Board Display Service of the National Association of Securities Dealers, Inc.) або в «рожеві сторінки» (the «pink sheets») Національного Бюро Котирування Комерційного Клірингового Будинку (Commerce Clearing House's National Quotation Bureau, Inc.);

(4) якщо емітент планує продавати свою продукцію на ринку США або на інакшому ринку, де здійснюється продаж його ДР, - збільшити інтерес до товарів компанії за рубежем;

(5) підняти ціну своїх цінних паперів на російському фондовому ринку [3].

Збільшення ціни цінних паперів на внутрішньому ринку з випуском ДР

№№

компанія

дата випуску ДР

відсоток акцій розміщених в ДР

збільшення ціни на внутрішньому ринку (з 1 січня по 16 серпня 1996 г)*

1

АТ «Мосенерго»

9/95

23%

246%

2

АТ «ЛУКойл»

12/95

18%

109%

3

АТ «Северськиї трубний завод»

2/96

14%

132%

4

АТ «Черногорнефть»

3/96

15%

37%

5

АТ «Татнефть»

6/96

0,1%.

150%

6

АТ «Торговий будинок «ГУМ»

6/96

8%

153%

Операції інвесторів з депозитарними розписками «відбуваються відповідно до права США, в порядку, аналогічному торгівлі американськими цінними паперами». Це простіше і вигідніше як для продавця, так і для покупця, і не вимагає довгої і складної реєстрації поза Сполученими Штатами. У той час як по законодавству країни емітента, щоб передати права на іноземний цінний папір на пред'явника («securities in а bearer form») не в формі ДР по операції, інвестор зобов'язаний: перевести сертифікат або інше свідчення своїх прав на цінний папір в країну емітента і зареєструвати там таку передачу прав. Ця процедура, по-перше, віднімає багато часу. По-друге, в деяких країнах за такі операції відразу після їх реєстрації або до неї стягується податок на операції з цінними паперами, що невигідно для інвесторів. По-третє, операції з вказаними цінними паперами, як правило, здійснюються у валюті країни емітента, що часто незручно для інвесторів. В-четвертих, «іноземне право часто накладає інакші обтяження на інвесторів», що ускладняє здійснення операцій.

Операції з депозитарними розписками на американському фондовому ринку здійснюються в доларах США, що приводить до відсутності ризиків фінансування при розрахунках. Сам же розрахунок і кліринг відбувається в звичній для американського інвестора формі - протягом трьох банківських днів.

Можливість отримання дивідендів і управління підприємством. По іноземних цінних паперах в формі депозитарних розписок американський інвестор отримує дивіденди (або відсотки) через депозитарія в доларах США. Також, у випадку якщо інвестор володіє голосуючими цінними паперами, він бере участь в зборах акціонерів, не покидаючи Сполучених Штатів, голосуючи письмово. Отримавши результати голосування від всіх власників ДР, депозитарій направляє їх в країну емітента.

Як правило, у разі придбання іноземного цінного паперу, що не бере участь в проекті ДР, для отримання дивідендів по ній американський інвестор повинен сам взнати дату виплати і направити до уповноваженого іноземним емітентом органу сертифікати цінних паперів для отримання дивідендів. Використання права управління компанією шляхом голосування на зборах акціонерів часто також утруднене для інвестора. Він стикається з наступними труднощами:

- оголошення про виплату дивідендів друкується в пресі країни емітента на мові країни емітента, тому інвестор може не отримати такої інформації у час;

- дивіденди виплачуються у валюті країни емітента, яку американський інвестор згодом, як правило, обмінює на долари США, що зв'язано з певними втратами;

- вимогу представити документи, підтверджуючі права на цінні папери при виплаті дивідендів в країні емітента, також зв'язано з незручностями і додатковими витратами.

Отримати інформацію про виплату дивідендів і про збори акціонерів, включаючи їх повістку, - не проблема для великих компаній, що володіють значними пакетами іноземних цінних паперів. Але «для більше за скромних по своїх можливостях» потенційних інвесторів ці проблеми (особливо питання сплати дивідендів) часто є перешкодою до купівлі таких цінних паперів.

Відповідно до законодавства США, депозитарій регулярно отримує інформацію про емітент. Частину такої інформації він посилає власникам ДР, а частина представляє їм для ознайомлення в своєму офісі. Як результат, власники ДР досить обізнані про діяльність емітента і не діють «всліпу», продаючи і купуючи ДР. Серед інакших переваг депозитарних розписок виділяють:

1) відсутність у інвестора обов'язку платити іноземному фінансовому інституту за послуги по їх зберіганню,

2) підвищення ліквідності цінних паперів, представлених депозитарними розписками,

3) зниження оподаткування. Депозитарій допомагає інвесторам підготувати і послати до податкових органів країни емітента необхідну документацію для зниження оподаткування дивідендів за двосторонніми договорами США про уникнення двійчастого оподаткування.

3. МЕХАНІЗМ ВИПУСКУ АДР

ДР випускаються американським комерційним банком-депозитарієм («Depository») під цінні папери іноземного (для Сполучених Штатів) емітента. Останні звичайно депонуються в банку-кореспондентові депозитарія («охоронці» або «custodian»), який розташований в країні емітента. Банк-депозитарій діє у відповідності сдепозитним договором (угодою), сторонами якого, як правило, є депозитарій, емітент і всі особи, в той або інакший час що є власниками або власниками- вигодоприобретателями депозитарних розписок. Охоронець здійснює свої функції на основі договору з депозитарієм («Custodian Operating Letter For American Depositary Receipts»). Власник ДР може в будь-який час обміняти їх на депоновані цінні папери іноземного емітента. Також, нова порція цінних паперів іноземного емітента може бути депонована для випуску додаткових депозитарних розписок.

Якщо тип проекту не обмежує звертання ДР, перехід права власності на них по операції здійснюється в книгах депозитарія («books of depository») в порядку, аналогічному для операцій з американськими цінними паперами. Депозитарні розписки зручні для інвесторів не тільки за рахунок легкості здійснення операцій з ними. Вони також забезпечують отримання в термін дивідендів і інакших платежів в доларах США. Власники ДР інформовані про емітент і про його фінансове положення і можуть голосувати цінними паперами іноземної компанії, не покидаючи Сполучених Штатів. Також володіння ДР забезпечує для інвестора зниження податкового тягаря.

Незважаючи на те, що Комісія дозволяє депозитарію в проектах ДР бути трастовою компанією («trust company»), на сьогоднішній день практично всі проекти ДР здійснюються банками. За даними Томаса Сенфорда, шість з них практично монопольно проводять такі програми. Це - Зе Бенк оф Нью-Йорк (The Bank of New York), Ситібенк (Citibank), Джі. Пі. Морган (J. P. Morgan) (на їх частку в 1995 році доводилося 95% проектів ДР), Бенкерс Траст (Bankers Trust), Чейз Манхеттен (Chase Manhattan) і Мерії Мідпенд Бенк (Marine Midland Bank). Останній змінив в цьому бізнесі Морган Стенлі (Morgan Stanley). Найбільшими депозитаріями є Зе Бенк оф Нью-Йорк і Ситібенк. З 1 січня 1994 року по 31 грудня 1994 року в першому було проведено 56,2% (105) нових спонсируемих проектів, 29,4% (55) доводилося на Ситібенк.

При виборі банку депозитарія для проведення проекту ДР повинні бути оцінені його:

- операційні можливості (наявність і рівень коштів по забезпеченню трансфертів акцій (ведінню реєстру власників ДР), своєчасність проведення емісії/ погашення депозитарних розписок);

- адміністративні можливості (загальний досвід роботи, досвід реалізації/ обслуговування програми, звітність, облік інтересів клієнтів);

- якість послуг, що надаються (і додаткові послуги, що пропонуються ).

Крім перерахованого, також важливий облік можливостей конфлікту інтересів, наприклад, у випадку, коли брокери, ділери або андеррайтери, що беруть участь в проекті, є аффиллированними обличчями депозитарія. Право США забороняє депозитарію в проектах бути одночасне андеррайтером і самому, без підключення брокерів або ділерів, торгувати ДР.

У програмах ДР депозитарій одночасно (1) виконує депозитарні функції,(2) є держателем реєстру і трансфертним агентом, а також (3) адміністратором-розпорядником проекту.

Егодепозитарние функциивключают випуск депозитарних розписок проти постачання забезпечуючих цінних паперів емітента, повернення розблокованих забезпечуючих цінних паперів на російський ринок після погашення розписок і сприяння впорядкованій роботі ринку за допомогою механізму предразблокировки.

Російські право не трактує функції депозитарія також широко як американське. Воно обмежує їх «депозитарною діяльністю», під якою розуміється «надання послуг по зберіганню сертифікатів цінних паперів і/або обліку і переходу прав на цінні папери». Взаємовідносини депозитарія і клієнта (депонента) по російському праву будуються відповідно до депозитного договорі»(договором рахунку депо). Такий рахунок ведеться депозитаріїв (домицилиатом рахунку депо). За допомогою цього рахунку депозитарій;

- винагорода за договором з депонентом:

- реєструє операції з цінними паперами;

- здійснює кліринг цінних паперів;

- передає сертифікати цінних паперів за дорученням депонентів третім особам;

- отримує доходи клієнтів по цінних паперах і переводить їх на рахунки депо кожного з них. У проектах АДР по праву США укладаються як договір про відкриття рахунку (аналог російського договору про рахунок депо), так і депозитна угода.

Кактрансфертний агент і держатель реєстру, депозитарій обробляє трансферти депозитарних розписок і веде реєстр їх зареєстрованих держателів. Також депозитарій в проектах ДР обробляє виплати дивідендів, виступає як довірена особа і відповідає на запити акціонерів.

Будучиадминистратором-розпорядником проекту, депозитарій:

допомагає в розробці структури програми, сприяє реалізації прав акціонерів, бере участь в забезпеченні дотримання нормативних вимог до проекту, а також звітує за хід реалізації програми.

4. ТИПИ ПРОЕКТІВ ВИПУСКУ ДР

Проекти випуску американських депозитарних розписок можуть битьспонсируемимиинеспонсируемими («sponsored & unsponsored facilities»). Перші проводяться з ініціативи і за активною участю іноземного емітента, в той час як другі цього не вимагають. Будучи загалом «однаковими за своєю природою, вони істотно відрізняються один від одного:

- по можливостях торгівлі на біржовому і позабіржовому ринках США;

- по правах і обов'язках емітента, депозитарія і інвесторів, що купив такі розписки»; а також

- на вимоги до їх реєстрації.

4.1. Неспонсируемие проекти АДР

Неспонсируємие проекти проводяться американським депозитарієм в трьох випадках. По-перше, коли він, вивчивши кон'юнктуру фондового ринку, сам прийшов до висновку про прибутковість продажу інвесторам цінних паперів іноземного емітента в формі АДР. По-друге, коли власник великого пакету цінних паперів іноземного емітента або американський брокер, що чекає прибуток від такого проекту, доручають йому випустити депозитарні розписки. По-третє, за домовленістю з іноземним емітентом, бажаючим після проведення неспонсируемого проекту провести спонсируемий у того ж депозитарія. На практиці останній випадок самий поширений.

«З метою захисту ринку» Комісія постановила, що «якщо існує спонсируемий проект ДР, то жоден депозитарій не може продублировать його з тими ж цінними паперами іноземного приватного емітента». Це допускається Комісією відносно неспонсируемих. проектів АДР. Інші депозитарії «можуть випускати неспонсируемие АДР, не питаючи згоди емітента і першого депозитарія. Таким дублюючим депозитарним розпискам привласнюється номер, ідентичний уперше випущена АДР. Вони вважаються взаємозамінними і продаються незалежно від приналежності до конкретному) депозитарію».

Коли спонсируемий проект слідує за неспонсируемим, депозитарій останнього повинен такий проект завершити. Це робиться путец безкоштовного обміну неспонсируемих АДР на спонсируемие. Обмін сопровожается переходом депонованих цінних паперів іноземного емітента з одного проекту в інший. Також відбувається переклад даних про власників ДР у відповідних реєстрах і книгах.

Однією з головних рис неспонсируемих проектів є можливість участі в них декількох депозитаріїв.

Навіть у випадку коли неспонсируемий проект проводиться за домовленістю з емітентом, останній не є стороною угоди депозитарія і інвесторів [4], текст якого приводиться на кожній неспонсируемой депозитарній розписці. Як правило, в такому договорі не закріплені обов'язки депозитарія:

- надавати інвесторам матеріали про голосування цінними паперами іноземного емітента;

- посилати результати їх голосування іноземної компанії; а також

- розповсюджувати серед них інформацію про емітент. Звичайно держателі неспонсируемих АДР платять всі витрати по про ведінню проекту, включаючи оплату конвертації дивідендів. У випадку зі спонсируемими проектами, іноземний емітент, як правило, платить депозитарію за його послуги, включаючи оплату «кишенькових витрат) (так званих «out-of-pocket expenses») (наприклад, плату за почто вие витрати депозитарія і т. п.). Ставки за такі послуги обмовляються в «листі оценах»(«fee letter»), що підписується сторонами.

Перед початком неспонсируемого проекту випуску АДР американський депозитарій звертається до іноземного емітента за отриманням «листа про відсутність заперечень» («non-objection letter») на його проведення. У разі відмови емітента підписати такий лист, депозитарій, як правило, не здійснює неспонсируемий проект. Були прецеденти, коли депозитарії все ж продовжували проведення неспонсируемих проектів. Комісія в таких випадках відмовлялася від їх реєстрації.

Реєстрація американських депозитарних акцій згідно з Законом 1933 року здійснюється за Формою Ф-6 (Form F-6). Цінні папери іноземного емітента звільняються від реєстрації по Розділу 12(g) Закону 1934 року з використанням Правила 12g3-2(b).

Операції з неспонсируемими розписками на повторному ринку здійснюються через Дисплейну службу Національної Асоціації Ділерів Цінних Паперів і шляхом включення АДР в «рожеві сторінки». Неспонсируемие АДР не можуть бути використані для міжнародного розміщення цінних паперів іноземного емітента в формі депозитарних розписок

4.2. Спонсируемие проекти ДР

Існує п'ять типів проектів спонсируемих депозитарних розписок. Два з них проводяться з метою збільшення кількості акціонерів без емісії нових цінних паперів (проекти Першого і Другого Рівня)(«Level I & Level II DRs»). Три інших використовуються для збільшення капіталу компанії. У кожному з останніх іноземний емітент випускає нові цінні папери (проекти Третього Рівня)(«Level III Drs»). Виключення складають проекти за Правилом 144 А

Спонсируємие програми кожного рівня відрізняються один від одного по мірі: залучення в них емітента і розкриття ним інформації про себе. У таблиці 1 додатку, що приводиться 1 в узагальненому вигляді показаний порядок реєстрації спонсируемих ДР і звітності емітента по Законах 1933 і 1934 років.

Спонсируемие проекти ДР Першого Рівня. Даний тип проекті на сьогоднішній день є самим популярним серед емітентів. Це пояснюється, по-перше, «його дешевизною в порівнянні з іншими», і по-друге, «найменшими вимогами по розкриттю інформації емітентом»

По цих же причинах спонсируемие проекти ДР Першого Рівня в кінці 80-х в 90-х роках сталі самими поширеними в світі. Багато які емітенти починають з цих програм, перш ніж перейти на більш складний рівень.

Першим кроком компанії на шляху проведення проекту ДР першого рівня є реєстрація проекту згідно з Законом 1933 року за Формою Ф-6. Також в Комісію передається лист з додатками, в якому емітент просить звільнити його від реєстрації і звітності згідно з Законом 11934 року відповідно до Правила 12g3-2(b) (дивитися таблицю).

Депозитарій і емітент підписують депозитну угоду, як вправило, після отримання такого звільнення і реєстрації проекту ДР згідно з Законом 1933 року за Формою Ф-6. Як тільки ця Форма реєструється Комісією (і признається дійсної («effective»)), депозитарій дістає право випустити депозитарні розписки під депозит цінних паперів іноземного емітента, куплених на повторному ринку.

Спонсируемие (листинговие) ДР Другого Рівня. Депозитарні розписки цього типу включаються в лістинг на одній або декількох американських фондових біржах або в систему NASDAQ98.

Для реєстрації проекту згідно з Законом 1933 року використовується Форма Ф-6. На відміну від ДР Першого Рівня, реєстрація згідно з Законом 1934 року відбувається за Формою 20-Ф. Ця Форма вимагає надання докладної фінансової інформації про емітент. Частина таких даних повинна відповідати Американським загальноприйнятим принципам фінансової звітності.

Спонсируемие ДР Третього Рівня. Іноземний емітент з метою збільшення капіталу компанії може провести:

(А) приватне розміщення ДР за Правилом 144 А з пропозицією цінних паперів кваліфікованим інституційним покупцям («qualified institutional buyers» або «QIBs»). Щоб був«кваліфікованим інституційним покупцем», юридична особа повинно володіти (або «інвестувати з необхідною обачністю») цінними паперами на суму в $100 мільйонів.;

(БИ) публічне розміщення ДР;

(У) міжнародна/ глобальна пропозиція ДР з приватною або публічною пропозицією знову випущених цінних паперів в США.

Депозитарні розписки, що Публічно розміщуються можуть бути в лістингу на Нью-йоркської Фондовій Біржі (NYSE), Американській Фондовій Біржі (АМЕХ) і на інакших біржах цінних паперів США. Допусти моїх звертання і в Автоматичній Системі Котирування Національної Асоціації Ділерів Цінних Паперів (NASDAQ). Операції з такими депозитарними розписками також здійснюються через Дисплейну службу Національної Асоціації Ділерів Цінних Паперів (ОТС Bulletin Board) або «рожеві сторінки» (the «pink sheets») Националаного Бюро Котирування Комерційного Клірингового Будинку. Ті, що Публічно розміщуються ДР є«необмеженими цінними паперами («unrestricted securitities»), оскільки коло їх власників не окреслене конкретною групою інвесторів.

На відміну від тих, що публічно розміщуються, звертання що приватно розміщуються ДР на повторному ринку обмежується системою ПОРТАЛ (PORTAL), де операції з ними проводять кваліфіковані інституційні покупці. Спонсируемие, що Приватно розміщуються ДР Третього Рівня є«обмеженими цінними паперами»(«restricted securities»). Вони не можуть бути об'єктом вільного купівлі-продажу в Сполучених Штатах протягом трьох років після емісії. Право США забороняє робити відкриті (публічні) пропозиції таких паперів, подавати заявки або провести їх рекламу. Виключення складають приватні розміщення цінних паперів не в формі ДР, які пропонуються «акредитованим інвесторам» («accredited investors»), що не описуються в даній роботі.

У програмах ДР Третього Рівня, також як і в інших спонсируемих проектах, депозитна угода укладається після їх реєстрації Комісією. Публічна пропозиція реєструється Комісією з Закону-1933 року з використанням докладних Форм Ф-1, Ф-2 або ф-3. Реєстрація згідно з Законом 1934 року проводиться за Формами 20-Ф або 8-А з повною відповідністю фінансової звітності емітента U.S. GAAP і Інструкції S - X. Отчетность емітента згідно з Законом 1934 року вимагає щорічного файлирования в Комісії Форми 20-Ф з додатком бухгалтерської звітності, також періодично необхідне представлення Комісії Форми 6-До.

Приватна пропозиція звільнена від реєстрації згідно з Законом 1933 року. Правило 12g3-2(b) використовується емітентом для звільнення від реєстрації і від надання інформації і звітності згідно з Законом 1934 року. Фінансова звітність в проектах приватного розміщення може не відповідати вимогам U. S. GAAP. Як результат, завдяки зниженим вимогам до надання інформації, проекти ДР за Правилом 144А придбавають все більшу популярність в Росії.

У 1995 році самим великим залученням капіталу через АДР, що приватно-розміщуються був випуск депозитарних розписок на акції компанії Кореа Мобіл Телеком (Korea Mobile Telecom) на суму $150.

5. ДОСВІД ЗАСТОСУВАННЯ АДР РОСІЙСЬКИМИ ЕМІТЕНТАМИ.

Іноземні інвестиції потрібні російській економіці як повітря. Без них неможливо відновити промисловість, налагодити виробництво, вирішити фінансові і соціальні проблеми. Але іноземні інвестори не поспішають вкладати свої кошти в російську економіку.

У умовах, коли залучення іноземного капіталу утруднене, багато які російські компанії шукають способи виходу на міжнародні фондові ринки для продажу своїх цінних паперів. Так, в 1995 - початку 1996 років російські емітенти почали продаж своїх цінних паперів іноземним інвесторам шляхом випуску депозитарних розписок за рубежем.

На початок 1996 року в проектах випуску ДР, що знаходяться на різних етапах розвитку, брало участь 15 російських компаній. Серед них 3 комерційних банка - Інкомбанк, АвтоВАЗбанк, банк «Менатеп», і 12 приватизованих підприємств - АТ «Мосенерго», НК «ЛУКойл», РАО «ЕЕС Росії», АТ «Черногорнефт'», АТ «Ростелеком», АТ «Юганськнефтегаз», АТ «Пурнефтегаз», АТ «Торговий будинок «ГУМ», АТ «Северський трубний завод», АТ «Татнефть» [5], АТ «Связьінвест» і РАО «Газпром».

Внаслідок реалізації проектів ДР «компанія АТ «Мосенерго» (см таблицю 1 додатку 2) розмістила ДР на суму 22,5 мільйона доларів США серед кваліфікованих інституційних покупців. Усього було розміщено 75 мільйонів акцій, що становлять 3% акціонерних капітали компанії». «ЛУКойл», в свою чергу, «за рахунок коштів, отриманих від продажу облігацій зміг цілком погасити свою заборгованість перед бюджетом в розмірі 1 трильйона рублів, а ресурсами, що залишилися поповнити оборотні кошти компанії» [6]. У цей час іноземні інвестори вже отримали у власність забезпечені облігаціями акції АТ «ЛУКойл», передані з державного пакету цінних паперів. Обидві компанії, крім залучення великих інвестицій, також укріпили свої позиції на внутрішньому фондовому ринку.

На вітчизняному ринку цінних паперів інтерес до депозитарних розписок виявляє і Міністерство фінансів РФ. Так, при участииинвестиционного банку Саломон Бразерс (Salomon Brothers) і Зе Бенк оф Нью-Йорк (The Bank of New York) були випущені глобальні депозитарні розписки на валютні облігації Мінфіну. У майбутньому, нарівні з випуском єврооблігацій («eurobonds»), можливе використання депозитарних розписок при реструктуризації зовнішнього боргу Росії [7].

Однак поряд з так вражаючими результатами є і серйозні проблеми, пов'язані з проектами ДР в Росії.

Однієї з головних проблем являетсяроссийское законодавство про реєстраторів цінних паперів. На думку інвесторів, недостатні передбачені вітчизняним законодавством гарантії від зловживань при фіксації відомостей про власників цінних паперів реєстраторами. Незадовільне здійснення рядом реєстраторів своїх функцій викликає неспокій у Комісії США по цінних паперах і фондових біржах.

Для усунення загрози неправильної фіксації відомостей реєстраторами, на практиці, як правило, використовується договірний спосіб регулювання. У депозитну угоду включаються норми, відповідно до яких російський емітент зобов'язується робити всі необхідні дії для того, щоб забезпечити достовірність і повноту всієї інформації, що міститься в реєстрі акцій, що ведеться російським реєстратором цінних паперів. На прохання депозитарія або охоронця емітент забезпечує їм йди їх агентам (номінальним держателям) необмежений доступ до реєстру для перевірки кількості зареєстрованих депонованих цінних паперів. На російського емітента покладається обов'язок надавати на прохання перерахованих компаній копії виписок з реєстру акцій, належно завірені реєстратором, а також гарантувати перереєстрацію права власності на депоновані цінні папери в реєстрі в зв'язку з будь-яким депонуванням або вилученням депонованих цінних паперів.

Російська компанія зобов'язана забезпечити в найкоротший термін повідомлення вказаних в договорі осіб про всі випадки, коли реєстратор:

а) виключає ім'я (найменування) акціонера з реєстру акцій або інакшим образом змінює об'єм його прав на цінні папери і цього держателя затверджує, що така дія реєстратора неправомірна,

б) втрачає здатність істотним образом дотримувати або робить дії, вказуючі на те, що не буде дотримувати положення депозитної угоди, що відносяться до нього,

у) відмовляється перереєструвати акції компанії на ім'я якого-небудь покупця і цього покупця (або відповідний продавець) затверджує, що така відмова є незаконною,

г) є держателем акцій компанії від свого імені або

д) допустив істотне порушення положень депозитної угоди, що відносяться до нього і в розумні терміни не усунув його.

За договором емітент несе всю повноту відповідальності за будь-які дії, довершені (або факти бездіяльності, допущені) російським реєстратором цінних паперів. У ряді випадків він відповідає за відсутність можливості надати депоновані цінні папери і за нерозподіл депозитарієм відносно їх яких-небудь грошових коштів і майна. Важливою гарантією від помилок в реєстрі є закріплення в депозитному договорі пріоритету облікових документів депозитарія і охоронця над тими, що є у реєстратора.

2) Інша проблема - етороссийские охоронці цінних паперів (custodians), які, як правило, не відповідають вимогам законодавства США про продажу ДР Американським Фондам.

3) Третя проблема - суперечність російського законодавства відносно ставки податку на продаж і придбання ДР, а також на дивіденди і інакші виплати по цінних паперах. Оподаткування дивідендів у відповідності зі ст. 10 Договору між Російською Федерацією і Сполученими Штатами Америки про уникнення двійчастого оподаткування і запобігання ухилянню від оподаткування відносно податків на доходи і капітал від 17 червня 1992 року відбувається в Росії по ставці 10%.

Незважаючи на відсутність таких «рекомендацій» в договорі, з прийняттям Державною податковою службою Інструкції № 34 від 16 червня 1995 року, потрібно сплата до російського бюджету повної суми податків з подальшим поверненням різниці за договором про уникнення двійчастого оподаткування. У зв'язку з тим, що процедура повернення таких коштів надто невдала, а також може викликати значні затримки, іноземні інвестори поставлені в несприятливі умови.

4) Велику складність при проведенні окремих типів проектів ДР визиваетнесоответствие російської фінансової отчетностиU. S. GAAP.

5) Вітчизняне законодавство про валютне регулювання і валютний контроль, загалом, дозволяє проведення проектів ДР. Однак, його теперішній стан викликає проблеми на практиці. Спірним залишається, наприклад, питання про купівлю депозитарних розписок російськими інвесторами. Купуючи ДР і цінний папір їй представлену, такий інвестор здійснює «валютну операцію, пов'язану з рухом капіталу», і підпадає під дію Закону РФ від 9 жовтня 1992 року «Про валютне регулювання і валютний контроль». У відповідності з п. 2 ст. 6 цих закони, порядок цих операцій встановлює Центральний Банк Росії. Його недотримання веде до відповідальності, аж до «стягнення в дохід держави усього отриманого по операціях», що порушують закон. Діючий порядок вимагає отримання дозволу (ліцензії) ЦБ РФ на здійснення таких портфельних інвестицій. Питання про операції з ДР загалом, і відносно процедури купівлі вказаних цінних паперів вітчизняними інвесторами зокрема, вимагає, на думку автора, спеціальної регламентації Банком Росії. Ліцензування цих операцій, або видача ЦБ РФ дозволу на кожну операцію з ДР, згубно позначиться на долі проектів випуску депозитарних розписок в Росії.

ВИСНОВОК.

Будь-яка іноземна компанія, бажаюча продати свої цінні папери в Сполучених Штатах Америки має право брати участь в проекті американських депозитарних розписок. Випуск американських депозитарних розписок - основний спосіб продажу російських цінних паперів в США, державах Західної Європи і Азії. Одночасно - це перспективна можливість залучення іноземних інвестицій в економіку країни. Американські депозитарні розписки випускаються банком-депозитарієм в Сполучених Штатах. Кожна з них представляє право власності на одну або декілька вітчизняних цінних паперів, що знаходяться в російському банку-охоронці. Продаючи депоеитарние розписки зарубіжним інвесторам на міжнародному фондовому ринку, вітчизняна компанія одночасно продає свої цінні папери, представлені ними. Дешевизна проведення проектів випуску американських депозитарних розписок, легкість здійснення операцій з ними, можливості по зниженню податкового тягаря, а також інші переваги роблять їх вигідним вкладенням коштів як для російських емітентів, так і для іноземних інвесторів. Багато які вітчизняні компанії успішно завершили випуск депозитарних розписок. Серед них АТ «ЛУКойл», «Мосенерго», «Інкомбанк» і інші російські компанії і комерційні банки. У майбутньому, нарівні з випуском єврооблігацій, можливе використання депозитарних розписок при реструктуризації зовнішнього боргу Росії. Міністерство фінансів РФ вже випустило депозитарні розписки під свої валютні облігації.

Проекти випуску депозитарних розписок відрізняють менші, в порівнянні з випуском акцій, (а в деяких випадках мінімальні) вимоги до звітності і реєстрації, а також відносно невисока ціна їх проведення. При цьому в залежності від типу проекту, можлива торгівля цінними паперами в формі депозитарних розписок не тільки на позабіржовому, але і на біржовому ринку США. Практика застосування депозитарних розписок з кожним роком розширяється. Вони активно використовуються зарубіжними емітентами при злитті, придбаннях одними компаніями інших, при зміні структури капіталів компаній і навіть для реструктуризації боргових зобов'язань держав

Російські компаній вже успішно випробували випуск АДР в США. Частина проектів ще не завершена. Головною проблемою потенційних учасників проектів ДР є відсутність у вітчизняній юридичній і економічній літературі інформації про депозитарні розписки і про продаж російських цінних паперів за допомогою їх випуску

фінансова криза, що Вибухнула в цей час ударила не тільки за всією державною системою, але і торкнулася підприємства, що успішно здійснюють зовнішні запозичення в тому числі і на ринку американських депозитарних розписок. Падіння рубля, нестабільне положення в економіці знизили довір'я іноземних інвесторів до російських ринків, а також до російських цінних паперів на світовому ринку. Все це є бар'єром, що обмежує випуск американських депозитарних розписок на міжнародному ринку. Практика показала, що російські американські депозитарні розписки є одним з високодоходних інструментів на ринку цінних паперів США, тому цілком обгрунтовано можна заявити, що після подолання кризи багато які російські підприємства скористаються цією схемою залучення коштів зарубіжних інвесторів.

ЛІТЕРАТУРА.

Ратников К. Ю. Амеріканськиє депозитарні розписки як спосіб виходу російських компаній на міжнародний фондовий ринок. - М.: Стаут 1996.

[1] Розділ 2(1) Закону 1933 р. і Розділ 3 (а) (10) Закону 1934 р. Рішенням Верховного Суду США по делуReves vs. Ernst &Young(494 U. S. 56, 61 n. 1 (1990)) обидва визначення визнані ідентичними один одному. Що Міститься в Законах «Про інвестиційні компанії» і «Про інвестиційних консультантів» визначення цінних паперів практично співпадає з даним в Законі США «Про цінні папери», переклад якого приводиться в даній роботі.

[2]Marine Bank(455, U. S. AT 559). Обмовка «якщо інакше не треба з контексту закона'такжешироко трактувалася в судовій практиці по конкретних видах цінних паперів.

[3] Як додатковий плюс проектів ДР, Джозеф Веллі відмічає тенденцію до зростання попиту на цінні папери емітента, що випустив депозитарні розписки, у іноземних і «місцевих інвесторів» (local investors) на фондовому ринку країни емітента. На практиці це часто значно збільшує ціну таких паперів (Joseph Velli, American Depositary Receipts: An Overview, Fordham International Law Journal, No 17, 1994, з. 42)

[4] Зобов'язання емітента провести спонсируемий проект може бути закріплене в различ них документах, аналогичнихпредварительному договорув російському праві (стаття 421 ГК РФ (частини першої)), включаючи «договір про надання послуг» («service contract») Дивитися статтю Thomas D. Sanford«Depositary Receipts», The Bank of New York publication, з. 3.

[5] Перелік компанії, провідних проекти ДР, опублікований в статті Галини Печиліной «Татарські нафтовики зайнялися експортом своїх акцій», «Коммерсант», 21 де-1кабря 1995 р., з. 1, 9.0 проекті випуску АДР Інкомбанком дивитися статтю Ірини Ясиной «Інкомбанк розвертає програму випуску американських депозитарних розписок», «Фінансові вісті», 18 червня 1996 р.

[6] Дані, що цитуються в цьому абзаці, взяті з Матеріалів конференції з питань депозитарних розписок, с.50-51.

[7] Ігор Тросников, Надія Попова «Salomon & Мінфін Brothers», «Коммерсант», 9 квітня 1996 р., з. 46 - 48.